Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2013 г. N 15АП-18372/13

город Ростов-на-Дону

23 декабря 2013 г.

дело N А32-6537/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Пономаревой И.В., Ковалевой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Агрокомбинат" "Тепличный" и ОАО "АТЭК" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2013 и апелляционную жалобу ОАО "Агрокомбинат" "Тепличный" на дополнительное решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.12.2013 по делу N А32-6537/2013

по иску ОАО "АТЭК"

к ответчику - ОАО "Агрокомбинат "Тепличный"

об урегулировании разногласий

принятое в составе судьи Журавского О.А.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Автономная теплоэнергетическая компания" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Агрокомбинат тепличный" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки тепловой энергии в горячей воде N 163 в части абзаца 2 пункта 1.1, пунктов 1.2, 1.4, 1.5, абзаца 2 пункта 1.6 пунктов 2.2.6, 2.2.19, 4.5,5.1, 5.2, 5.3, 5.9, и 7.3 договора.

Решением от 02.10.2013 удовлетворено ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения на следующих условиях.

Абзацы 2 и 3 пункта 1.5 изложить в следующей редакции:

"В случае необходимой корректировки договорной величины потребления тепловой энергии в сторону уменьшения от заявленного объема покупателю необходимо предоставить заявку на поставку в письменном виде с подробным обоснованием причин корректировки для согласования с продавцом до 20 числа текущего месяца.

В случае необходимой корректировки договорной величины потребления тепловой энергии в сторону увеличения от заявленного объема покупателю необходимо предоставить заявку на поставку в письменном виде с подробным обоснованием причин корректировки для согласования с продавцом до 10 числа текущего месяца".

Пункт 1.6 изложить в следующей редакции:

"Продавец и покупатель при отпуске и потреблении тепловой энергии, а также при взаимных расчетах обязуются руководствоваться настоящим Договором, Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", постановление Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации", Гражданским Кодексом Российской Федерации, иными нормативно-правовыми актами.

Договором теплоснабжения определяется, что при нарушении режима потребления тепловой энергии, в том числе превышении фактического объема потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя над договорным объемом потребления исходя из договорной величины тепловой нагрузки, или отсутствии коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, покупатель тепловой энергии, допустивший указанные нарушения, обязан оплатить продавцу объем сверхдоговорного, безучетного потребления или потребления с нарушением режима потребления с применением к тарифам в сфере теплоснабжения повышающих коэффициентов, установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Срок восстановления работоспособности прибора учета в случае его временного выхода из эксплуатации или утраты устанавливается 30 дней.

Ответственность за умышленный вывод из строя прибора учета или иное воздействие на прибор учета с целью искажения его показаний несет продавец".

Пункт 5.2 договора исключить.

Пункт 2.2.6 изложить в следующей редакции:

"Поддерживать па границе раздела балансовой и эксплуатационной принадлежности значения показателей качества теплоносителя".

Производство по делу в части требований о рассмотрении разногласий по условиям абзацев 2 и 3 пункта 1.5, пункта 1.6, пункта 5.2, пункта 2.2.6 прекращено.

В остальной части требований.

Абзац 2 пункта 1.1. договора принять в редакции ответчика:

"Продавец использует основной источник собственной тепловой энергии - котельную для обеспечения технологических процессов производства овощей защищенного грунта. В связи с этим продавец имеет возможность продавать тепловую энергию с параметрами тепловой энергии в подающем трубопроводе только установленного качества в диапазоне от + 70 до +115С на границе раздела балансовой принадлежности".

Пункт 1.2 договора принять в редакции ответчика:

"Договорный годовой объем отпуска тепловой энергии покупателю в натуральном выражении определяется в размере 16944,197 Гкал (гигакалорий) (приложение N 2) по тарифам, установленным Региональной энергетической комиссией-Департаментом цен и тарифов Краснодарского края, с максимальной тепловой нагрузкой 8,468839 Гкал/час, в том числе на нужды отопления 4,856839 Гкал/час, горячее водоснабжение 3,612 Гкал/час".

Пункт 1.4 договора принять в редакции ответчика:

"Отпуск тепловой энергии в период с 15 апреля 2013 года по 15 октября 2013 года производится продавцом на основании согласованных лимитов потребления на ГВС с максимальной нагрузкой 3,612 Гкал/час.

Диапазон разницы температур теплоносителя между подающим и обратным трубопроводами или значение температуры теплоносителя в обратном трубопроводе должно быть не менее + 60С".

Не включать в договор предложенный истцом пункт 2.2.19.

Пункт 4.5 договора принять в редакции истца:

"Оплата тепловой энергии осуществляется в срок до 25-го числа месяца, следующего за расчетным. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма зачисляется в счет платежа за следующий месяц";

Исключить абзац 2 пункта 5.1 договора,

Пункт 5.3 договора принять в редакции ответчика:

"К покупателю применяются штрафные санкции за снижение качества сетевой теплофикационной воды в размере пятикратной стоимости химочищенной воды, включая тарифную, в размере пятикратной стоимости при повышении расхода сетевой воды (утечка воды) при возврате воды продавцу на подпитку тепловых сетей против установленных максимальных часовых утечек по 1-му контуру теплоснабжения.

При нарушении режима потребления тепловой энергии, в том числе превышении фактического объема потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя над договорным объемом потребления, исходя из договорной величины тепловой нагрузки, или отсутствии коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя в случаях предусмотренных законодательством РФ, покупатель тепловой энергии, допустивши указанные нарушения, обязан оплатить продавцу объем сверхдоговорного, без учетного потребления или потребления с нарушением режима потребления с применением к тарифам в сфере теплоснабжения повышающих коэффициентов, установленных органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов".

Исключить пункт 5.9 проекта договора.

Пункт 7.3. договора принять в редакции ответчика:

"Продавец вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке в случае двукратного нарушения покупателем сроков оплаты и размеров оплаты потребленной энергии.

Уведомление о расторжении договора направляется стороне по адресу государственной регистрации покупателя, указанному в настоящем договоре. Уведомление, направленное стороне по адресу государственной регистрации, указанному в настоящем договоре и не врученное по причине отсутствия стороны по указанному адресу, считается полученным последним".

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения в части принятия судом условий договора в редакции ответчика, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что предложенная истцом редакция спорных пунктов договора соответствует действующему законодательству. Показатели качества теплоснабжения в точке поставки, включаемые в договор теплоснабжения, должны предусматривать температуру и диапазон давления теплоносителя в подающем трубопроводе. Температура теплоносителя определяется по температурному графику регулирования отпуска тепла с источника тепловой энергии, предусмотренному схемой теплоснабжения. Судом не учтено, что тепловая энергия поставляется ОАО "АТЭК" управляющим организациям, жилищно-строительным кооперативам, школам, дошкольным учреждениям. Пункт 5.3 договора подлежит исключению из текста договора, поскольку стороны не пришли к соглашению о порядке и условиях применения договорной ответственности.

Ответчик также обжаловал решение в апелляционном порядке.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что в решении содержатся противоречивые выводы. По мнению заявителя, ОАО "АТЭК" приобретает тепловую энергию для дальнейшей перепродажи, нормы Жилищного кодекса Российской Федерации к отношениям сторон не могут применяться. Исключение условий договора об ответственности покупателя противоречит действующему законодательству.

Арбитражным судом Краснодарского края 03.12.2013 принято дополнительное решение об исключении абзаца 1 из пункта 1.5 договора поставки тепловой энергии в горячей воде N 163 от 25.12.2012.

ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" обжаловало дополнительное решение в апелляционном порядке.

В апелляционной жалобе заявитель указа на неправомерность исключения абзаца первого пункта 1.5 спорного договора, так как ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" не осуществляет деятельность по поставке тепловой энергии населению, поставка производится ОАО "АТЭК". Вывод о том, что ОАО "АТЭК" осуществляет только деятельность по транспортировке тепловой энергии, производимой ОАО "Агрокомбинат "Тепличный", необоснован и противоречит сложившимся отношениям сторон. Условия абзаца первого пункта 1.5 договора соответствует графику работы котельной, принадлежащей истцу. Отношения сторон не регулируются нормами жилищного законодательства, поскольку поставка тепловой энергии осуществляется для ОАО "АТЭК". Исключение абзаца первого пункта 1.5 договора влечет необходимость пересмотра тепловой нагрузки, по определению которой спор между сторонами отсутствует.

Рассмотрение жалобы на дополнительное решение назначено к совместному рассмотрению с апелляционными жалобами на решение от 0.10.2013.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ОАО "АТЭК" не явился. Общество о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом.

Представитель ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" в заседание не явился. Агрокомбинат о рассмотрении дела извещен надлежащим образом.

В части заключенного между сторонами мирового соглашения возражения в апелляционных жалобах отсутствуют, в связи с чем законность и обоснованность решения проверяется в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обжалуемой части, то есть относительно определения условий абзаца второго пункта 1.1, пункта 1.2, пункта 1.4, абзаца первого пункта 1.5, пункта 2.2.19, пункта 4.5, абзаца 2 пункта 5.1, пункта 5.3, пункта 5.9, пункта 7.3.

Изучив материалы дела и обсудив доводы жалобы, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение в обжалуемой части подлежит изменению.

Как видно из материалов дела, с сопроводительным письмом от 25.12.2012 ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" направило в адрес ОАО "АТЭК" договор поставки тепловой энергии в горячей воде N 163 (т. 1 л.д. 17, 21- 37).

ОАО "АТЭК" направило протокол разногласий по абзацам второму, пятому, шестому пункта 1.1, пунктам 1.2, 1.4, 1.5, абзацам второму и третьему пункта 1.6, пунктам 2.2.1, 2.2.6, 2.2.19, 2.4.5, 3.3, 4.4, 4.5, абзацу 2 пункта 5.1, пунктам 5.2, 5.3, 5.6, 5.9, и 7.3 договора (т. 1 л.д. 18, 38-40).

ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" направило в адрес ОАО "АТЭК" протокол согласования разногласий (т. 1 л.д. 20, 42-44).

В связи с тем, что стороны не пришли к соглашению по содержанию абзаца 2 пункта 1.1, пунктов 1.2, 1.4, 1.5, абзаца 2 пункта 1.6, пунктам 2.2.6, 2.2.19, 4.5, 5.1, 5.2, 5.3, 5.9, и 7.3 договора на поставку тепловой энергии, ОАО "АТЭК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Кодекса условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно пункту 2 статьи 445 Кодекса в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.

В ходе рассмотрения спора, стороны пришли к мировому соглашению по части спорных условий договора, а именно по абзацу второму и третьему пункта 1.5, пункту 1.6, пункту 2.2.6, пункте 5.2 договора, между сторонами остались не урегулированы разногласия по абзацу второму пункта 1.1, пункту 1.2, пункту 1.4, абзацу первому пункта 1.5, пункту 2.2.19, пункту 4.5, абзацу второму пункта 5.1, пункту 5.3, пункту 5.9, пункту 7.3.

Предметом спорного договора является поставка ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" (продавец) тепловой энергии для ОАО "АТЭК" (покупатель).

В силу пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 Кодекса).

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем установлены в Федеральном законе от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

В соответствии со статьей 15 Федерального закона "О теплоснабжении" потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Условия договора теплоснабжения должны соответствовать техническим условиям. Договор теплоснабжения должен определять:

1) объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, подлежащий поставкам теплоснабжающей организацией и приобретению потребителем;

2) величину тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии, параметры качества теплоснабжения, режим потребления тепловой энергии;

3) уполномоченных должностных лиц сторон, ответственных за выполнение условий договора;

4) ответственность сторон за несоблюдение требований к параметрам качества теплоснабжения, нарушение режима потребления тепловой энергии, в том числе ответственность за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя;

5) ответственность потребителей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, в том числе обязательств по их предварительной оплате, если такое условие предусмотрено договором;

6) обязательства теплоснабжающей организации по обеспечению надежности теплоснабжения в соответствии с требованиями технических регламентов и с правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, и соответствующие обязательства потребителя тепловой энергии;

7) иные существенные условия, установленные правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Оплата тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя осуществляется в соответствии с тарифами, установленными органом регулирования, или ценами, определяемыми соглашением сторон, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Теплоснабжение потребителей осуществляется в соответствии с правилами организации теплоснабжения, которые утверждаются Правительством Российской Федерации (пункт 10 статьи 15 Федерального закона).

В соответствии с названной нормой Правительством Российской Федерации постановлением от 08.08.2012 N 808 утверждены Правила организации теплоснабжения в Российской Федерации, которые определяют порядок организации теплоснабжения потребителей, в том числе существенные условия договоров теплоснабжения и оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, особенности заключения и условия договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, порядок организации заключения указанных договоров между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, а также порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии потребителям в случае нарушения ими условий договоров.

В редакции покупателя абзац второй пункта 1.1 изложен следующим образом: "Поддерживать температуру теплоносителя в трубопроводах на границе эксплуатационной ответственности в соответствии с температурным графиком 115/70 С с отклонениями не более -/+ 3 С".

В редакции продавца абзац второй пункта 1.1 договора изложен следующим образом: "Продавец использует основной источник собственной тепловой энергии - котельную для обеспечения технологических процессов производства овощей защищенного грунта. В связи с этим продавец имеет возможность продавать тепловую энергию с параметрами тепловой энергии в подающем трубопроводе только установленного качества в диапазоне от + 70 до +115 С на границе раздела балансовой принадлежности".

Судом принято указанное условие в редакции ответчика, поскольку данная редакция соответствует Правилам технической эксплуатации тепловых установок, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 24.03.2003 N 115.

В пункте 24 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации установлено, что показатели качества теплоснабжения в точке поставки, включаемые в договор теплоснабжения, должны предусматривать температуру и диапазон давления теплоносителя в подающем трубопроводе. Температура теплоносителя определяется по температурному графику регулирования отпуска тепла с источника тепловой энергии, предусмотренному схемой теплоснабжения.

По показателям качества поставляемой тепловой энергии между сторонами нет разногласий, вместе с тем, в редакции покупателя имеется ссылка на необходимость наличия температурного графика регулирования отпуска тепла с источника тепловой энергии.

При этом истец также требует в связи с предложенной им редакцией рассматриваемого условия включить в текст договора пункт 2.2.19 о том, что продавец обязан предоставить покупателю температурный график. Сведения, которые должен содержать температурный график истец не определяет.

Каким образом суд может определить условия температурного графика ОАО "АТЭК" пояснений не дано.

По мнению покупателя, необходимость наличия температурного графика определена в постановлении Правительства Российской Федерации N 354 от 06.05.2011. Указанное постановление регулирует отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов.

Спорный договор не предусматривает обязательства по поставке тепловой энергии в отношении жилых домов, в связи с чем ссылка на постановление Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 отклоняется судом апелляционной инстанции.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что принятие судом первой инстанции данного условия в редакции ответчика правомерно. Параметры качества тепловой энергии определены в действующем законодательстве и не требуют детального регулирования в спорном договоре.

В связи с изложенными обстоятельствами, вывод суда первой инстанции об исключении пункта 2.2.19, предусматривающего обязанность продавца предоставить покупателю температурный график обоснован.

Тепловая энергия, которую истец намерен приобретать у ответчика необходима не только для последующей реализации населению, но и для собственных производственных нужд покупателя. Истцом не представлено доказательств того, что тепловая энергия поставляется только для нужд населения и для объектов социально-бытовой сферы.

Согласно пункту 6.2.1 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 24.03.2003 N 115, при эксплуатации систем тепловых сетей должна быть обеспечена надежность теплоснабжения потребителей, подача теплоносителя (воды и пара) с расходом и параметрами в соответствии с температурным графиком и перепадом давления на вводе.

Таким образом, предложенное истцом условие об определении температурного графика качественного регулирования температуры теплоносителя на вводе законодательством не предусмотрено, данный вывод соответствует сложившейся судебной практике (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 14.06.2012 N Ф09-3167/12 по делу N А34-3427/2011).

В пункте 1.2 договора сторонами определен договорный годовой объем отпуска тепловой энергии покупателю в натуральном выражении в размере 16944,197 Гкал (приложение N 2) по тарифам, установленным Региональной энергетической комиссией-Департаментом цен и тарифов Краснодарского края с максимумом тепловой нагрузки 8,468839 Гкал/час.

Пункт 1.2 в редакции покупатель просит дополнить текстом следующего содержания: "...с максимумом тепловой нагрузки 8,468839 Гкал/час, - 198,23 т/час (при температурном графике 115/70 °С), из них: а) на технологические нужды (потери) 3755,448 Гкал/год; б) на отопление 4,856839 Гкал/час, 107,93 т/час; в) на вентиляцию 0,0 Гкал/час, 0,0 т/час; г) на горячее водоснабжение 3,612 Гкал/час, 90,3 т/час".

В редакции продавца максимальная тепловая нагрузка определена в том же размере, из них на нужды отопления 4,856839 Гкал/час, горячее водоснабжение 3,612 Гкал/час.

В редакции продавца отсутствует указание на отношение тепловой нагрузки к температурному графику, тепловую нагрузку в отношении технологических нужд и определение тепловой нагрузки в час.

Поставка тепловой энергии осуществляется ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" от производственной котельной, вырабатывающей 90 % тепловой энергии для теплиц, в рассматриваемом случае температура теплоносителя не может быть постоянной, а изменяется в зависимости от условий отопления теплиц, 10 % вырабатываемой энергии передается ОАО "АТЭК".

Расчет тепловой мощности в Гкал/час производится по следующей формуле:

Q = (Т1 - Т2) х У(куб.м/час) / 1000, где Т1 - Т2 - разность температур в градусах Цельсия при подаче и возврате теплоносителя.

Устанавливая объем теплоносителя в виде постоянной величины, для поддержания постоянной тепловой мощности разница температур также должна быть постоянной. Однако постоянная температура подачи недостижима по вышеуказанной причине и колеблется от 70 до 115 градусов Цельсия. Температура возвращаемого теплоносителя также непостоянна, но не может быть ниже 60 градусов Цельсия. При имеющемся перепаде температуры теплоносителя, возможна необходимость его предоставления в объеме большем предлагаемым покупателем.

Таким образом, предложенный истцом размер максимального количества теплоносителя в 198,23 т/час не может быть соблюден продавцом в силу специфики технологии процесса производства тепловой энергии. Максимальная тепловая нагрузка в 8,468839 Гкал/час может быть обеспечена при условии увеличения прокачки (потребления) количества теплоносителя насосом на ЦТП покупателя. Ответчик способен предоставить необходимый объем теплоносителя для обеспечения годового количества тепловой энергии.

В связи с изложенным, суд первой инстанции правомерно принял пункт 1.2 договора в редакции ответчика.

В редакции покупателя пункта 1.4 договора содержится указание на обязанность продавца обеспечивать бесперебойное круглосуточное теплоснабжение для горячего водоснабжения в течение календарного года. Установлена допускаемая продолжительность перерывов в горячем водоснабжении: "Для горячего водоснабжения - бесперебойное круглосуточное теплоснабжение в течение календарного года. Допускаемая продолжительность перерывов в горячем водоснабжении устанавливается:

а) в межотопительный период на срок для проведения планового текущего и

капитального ремонта, не более 14 дней;

б) в отопительный период - не более 10 суток для проведения внеплановых ремонтов совокупно по году.

Для отопления и вентиляции - бесперебойное круглосуточное теплоснабжение в течение отопительного периода".

В редакции продавца пункт 1.4. договора изложен следующим образом: "Отпуск тепловой энергии в период с 15 апреля 2013 года по 15 октября 2013 года производится продавцом на основании согласованных лимитов потребления на ГВС с максимальной нагрузкой 3,612Гкал/час.

Диапазон разницы температур теплоносителя между подающим и обратным трубопроводами или значение температуры теплоносителя в обратном трубопроводе должно быть не менее + 60С".

В обоснование своего требования о наличии у продавца обязанности обеспечивать бесперебойное круглосуточное теплоснабжение для горячего водоснабжения в течение календарного года ОАО "АТЭК" ссылается на то, что тепловая энергия передается покупателем для населения, учреждений социальной сферы (школы, детские сады, больницы и пр.) и на нормы постановления Правительства Российской Федерации N 354 от 06.05.2011 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

Как отмечено выше, отношения сторон указанным нормативным правовым актом не регулируются.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации "О теплоснабжении" ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" является теплоснабжающей организацией.

В пункте 2 постановления Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 определено, что ресурсоснабжающая организация - это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов (отведение сточных бытовых вод).

По спорному договору ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" не осуществляет деятельность по поставке коммунальных ресурсов как исполнитель коммунальных услуг, продажа энергии также производится для юридического лица, которое не является исполнителем коммунальных услуг. Дальнейшая поставка тепловой энергии для населения и объектов социально-бытовой сферы не имеет правового значения для регулирования правоотношений сторон.

Истцом не представлено доказательств того, что поставка тепловой энергии, полученной от ОАО "Агрокомбинат "Тепличный" производится только населению и прочим потребителям социальной сферы. В приложении N 3 к договору, в отношении которого у сторон отсутствуют разногласия, указаны прочие потребители: ООО ОБД "Инвест", Краснодарский почтамт и т.п.

Следовательно, отношения по поставке тепловой энергии не регулируются нормами жилищного законодательства, а также законодательством о предоставлении коммунальных услуг гражданам.

Истцом заявлено требование об исключении абзаца первого пункта 1.5 из спорного договора, в котором определено количество поставляемой тепловой энергии, подаваемой на нужды горячего водоснабжения на период, указанный в пункте 1.4 настоящего договора, по графику с 17 часов до 22 часов ночи и с 5 часов до 10 часов утра.

По мнению истца, ОАО "АТЭК" во взаимоотношениях с ОАО "Агрокомбинат "Тепличный", являясь абонентом по договору энергоснабжения (покупая теплоноситель), в свою очередь является поставщиком тепловой энергии населению (ГВС и ЦО). Договорные взаимоотношения истца и населения (граждан) регулируются в том числе, постановлением Правительства Российской Федерации N 354 от 06.05.2011 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

Согласно пункту 4 приложения N 1 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам в жилых помещениях должно быть обеспечено бесперебойное круглосуточное горячее водоснабжение в течение года.

Продолжительность перерыва в горячем водоснабжении в связи с производством ежегодных ремонтных и профилактических работ в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения горячего водоснабжения осуществляется в соответствии с требованиями законодательства РФ о техническом регулировании (СанПиН 2.1.4.2496-09).

В соответствии с пунктом 3.1.11 СанПиН 2.1.4.2496-09 в период ежегодных профилактических ремонтов отключение систем горячего водоснабжения не должно превышать 14 суток, следовательно, ответчик не вправе подавать тепловую энергию по графику.

В обоснование необходимости включения в договор указанного пункта продавец ссылается на указанные выше особенности выработки тепловой энергии производственной котельной.

Поскольку отношения сторон по спорному договору не регулируются нормами законодательства о предоставлении коммунальных услуг гражданам требование истца об обеспечении передачи тепловой энергии круглосуточно в течении года необоснованно, вывод суда первой инстанции об исключении абзаца первого пункта 1.5 договора обоснован.

Разногласия сторон по пункту 4.5 спорного договора о порядке оплаты поставленной тепловой энергии возникли в связи с ранее изложенными позициями сторон о применении к регулированию их правоотношений различных нормативных правовых актов.

Покупателем предложена следующая редакция пункта 4.5 договора: "Оплата тепловой энергии осуществляется в срок до 25-го числа месяца, следующего за расчетным. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма зачисляется в счет платежа за следующий месяц".

По мнению истца, условие об оплате поставленной энергии должно соответствовать условиям договоров, заключенным ОАО "АТЭК" с конечными потребителями тепловой энергии.

Продавцом предложен иной порядок расчета: "Оплата тепловой энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 33 постановления Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации"

- 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца;

- 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии за истекший месяц меньше договорного объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц".

Суд первой инстанции принял указанное условие в редакции истца, со ссылкой на то, что положения пункта 33 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации не распространяются на бюджетные и казенные учреждения, казенные предприятия, а также на товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, иные специализированные потребительские кооперативы, управляющие организации, осуществляющие деятельность по управлению многоквартирными домами и заключившие договоры с ресурсоснабжающими организациями, и иных потребителей, в отношении которых жилищным законодательством предусмотрен иной порядок оплаты коммунальных услуг или коммунальных ресурсов, в связи с чем нормы пункта 33 Правил на ОАО "АТЭК" не распространяются.

Вместе с тем, как отмечено выше, отношения сторон по поставке тепловой энергии не регулируются нормами жилищного законодательства и законодательства о предоставлении коммунальных услуг. Предложенная продавцом редакция условия пункта 4.5 соответствует пункту 33 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, применяемых к спорным отношениям, в связи с чем рассматриваемое условие договора подлежит принятию в редакции ответчика.

Пункты 5.1, 5.3 и 5.9 спорного договора определяют меры договорной ответственности сторон за ненадлежащее исполнение обязательств.

В абзаце втором пункта 5.1 продавец предложил установить ответственность покупателя за нарушение обязательств по оплате поставленной тепловой энергии: "В случае неоплаты за тепловую энергию, в том числе в случае нарушения сроков предварительной оплаты, в размере превышающем размер платы за более чем 1 период платежа, по истечению срока платежей покупатель оплачивает пеню в размере 0,5% от суммы долга за каждый день просрочки платежа".

Истец в протоколе разногласий предложил исключить абзац 2 пункта 5.1. из договора.

Судом первой инстанции абзац второй пункта 5.1 договора исключен правомерно ввиду следующего.

В соответствии со статьями 329 и 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законом или договором.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора об ответственности определяются по усмотрению сторон, если содержание соответствующих условий не предписано законом или иными правовыми актами. Неустойка как один из способов обеспечения обязательств может быть установлена только законом или договором (статьи 329, 330 и 332 Гражданского кодекса Российской Федерации).

У истца отсутствует воля на включение в договор названного пункта, что подтверждается протоколом разногласий и актом согласования разногласий.

Следовательно, в данном случае сторонами не достигнуто соглашение о включении в договор условия о неустойке за нарушение обязательств по оплате. При таких обстоятельствах арбитражный суд не вправе устанавливать договорную ответственность даже в том случае, когда разногласия по этому условию наряду с другими разногласиями переданы на разрешение суда.

При этом суд в абзаце первом пункта 5.1 договора установлено, что стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора в соответствии с действующим законодательством.

В пункте 5.3 договора в редакции ответчика предусмотрена ответственность покупателя за снижение качества сетевой теплофикационной воды и нарушение режима потребления энергии: "К покупателю применяются штрафные санкции за снижение качества сетевой теплофикационной воды в размере пятикратной стоимости химочищенной воды, включая тарифную, в размере пятикратной стоимости при повышении расхода сетевой воды (утечка воды) при возврате воды продавцу на подпитку тепловых сетей против установленных максимальных часовых утечек по 1-му контуру теплоснабжения.

При нарушении режима потребления тепловой энергии, в том числе превышении фактического объема потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя над договорным объемом потребления, исходя из договорной величины тепловой нагрузки, или отсутствии коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя в случаях предусмотренных законодательством РФ, покупатель тепловой энергии, допустивши указанные нарушения, обязан оплатить продавцу объем сверхдоговорного, без учетного потребления или потребления с нарушением режима потребления с применением к тарифам в сфере теплоснабжения повышающих коэффициентов, установленных органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов".

Согласно пункту 23 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации договором теплоснабжения определяется, что при нарушении режима потребления тепловой энергии, в том числе превышении фактического объема потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя над договорным объемом потребления исходя из договорной величины тепловой нагрузки, или отсутствии коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, потребитель тепловой энергии, допустивший указанные нарушения, обязан оплатить теплоснабжающей организации объем сверхдоговорного, безучетного потребления или потребления с нарушением режима потребления с применением к тарифам в сфере теплоснабжения повышающих коэффициентов, установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, если иное не предусмотрено жилищным законодательством Российской Федерации в отношении граждан-потребителей, а также управляющих организаций или товариществ собственников жилья либо жилищных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами и заключивших договоры с ресурсоснабжающими организациями.

Истец в протоколе разногласий предложил исключить пункт 5.3 договора.

Судом первой инстанции указанное условие принято в редакции ответчика, поскольку предусмотренное в абзаце втором пункта 5.3 условие позволяет гарантировать постоянное качество теплоносителя и отсутствие дополнительных затрат продавца на восстановление объема и качества теплоносителя.

В судебном заседании апелляционной инстанции 21.11.2013 представитель ответчика пояснил, что в настоящее время коэффициенты органом исполнительной власти Краснодарского края не установлены. Требование о взыскании пятикратной стоимости химочищенной воды законодательством не предусмотрено.

С учетом наличия в законодательстве меры ответственности за нарушение режима потребления тепловой энергии, установленной в пункте 23 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, и отсутствием норм об ответственности за нарушение качества теплоносителя, отсутствием намерения у истца воли на включение в договор условия о конкретных мерах ответственности за снижение качества сетевой воды, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об исключении пункта 5.3 договора в полном объеме из условий договора, в данной части решение подлежит изменению.

В редакции продавца в пункте 5.9 договора предусмотрена ответственность покупателя за нарушение обязанностей, предусмотренных в пунктах 2.2.1, 2.2.3, 2.2.9, 2.2.17 в виде штрафа в размере 500000 рублей.

Поскольку между сторонами отсутствует соглашение об установлении данной меры договорной ответственности, пункт 5.9 правомерно исключен судом первой инстанции из спорного договора.

В отношении пункта 7.3 договора у сторон возникли разногласия относительно наличия у продавца права на односторонний отказ от исполнения договора в связи с нарушением покупателем обязательств по оплате энергии.

Пункт 7.3 в редакции истца изложен в следующей редакции: "Односторонний отказ от договора не допустим. По требованию одной из сторон, в случаях, установленных законом, договор может быть изменен или расторгнут только по решению суда".

В редакции ответчика: "Продавец вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке в случае двукратного нарушения покупателем сроков оплаты и размеров оплаты потребленной энергии.

Уведомление о расторжении договора направляется стороне по адресу государственной регистрации покупателя, указанному в настоящем договоре. Уведомление, направленное стороне по адресу государственной регистрации, указанному в настоящем договоре и не врученное по причине отсутствия стороны по указанному адресу, считается полученным последним".

В соответствии со статьей 546 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным статьей 523 настоящего Кодекса, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

В статье 523 Кодекса определено, что односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров (пункт 3 названной статьи).

Таким образом, законодательством предусмотрено право энергоснабжающей организации одностороннем порядке отказаться от исполнения договора энергоснабжения, в связи с нарушением покупателем обязанности по оплате поставленной энергии.

В законодательстве не установлен запрет на односторонний отказ энергоснабжающей организации по договору теплоснабжения в отношении потребителя - юридического лица, в связи с чем в данной части решение изменению не подлежит.

Таким образом, обжалуемое решение подлежит изменению в части абзаца первого пункта 1.5, пункта 4.5 и пункта 5.3 договора. Абзац первый пункта 1.5 и пункт 4.5 подлежат принятию в редакции ответчика, пункт 5.3 исключается из текста договора, в остальной части решение подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований

Поскольку апелляционная жалоба истца удовлетворена частично (пункт 5.3 договора исключен), жалоба ответчика также удовлетворена частично (абзац первый пункта 1.5 и пункт 4.5 договора изложены в редакции ответчика) судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителей.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.102013 и дополнительное решение от 03.12.2013 по делу N А32-6537/2013 изменить в части принятия условий абзаца первого пункта 1.5, пунктов 4.5 и 5.3 договора N 163 поставки тепловой энергии в горячей воде.

Изложить абзац первый пункта 1.5 договора в редакции ответчика: "Количество тепловой энергии, подаваемой для нужд горячего водоснабжения на период, указанный в пункте 1.4 настоящего договора, устанавливается по графику с 17 часов до 22 часов ночи и с 5 часов до 10 часов утра".

Пункт 4.5 договора принять в редакции ответчика: "Оплата тепловой энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 33 постановления Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации"

- 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца;

- 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии за истекший месяц меньше договорного объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц".

Пункт 5.3 исключить.

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Пономарева И.В. Ковалева Н.В.