Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2013 г. N 10АП-8965/13

г. Москва

25 декабря 2013 г.

Дело N А41-32954/11

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 декабря 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Диаковской Н.В.,

судей Ивановой Л.Н., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания: Бегма А.С.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "АлорИнвест" (ИНН:7718737770, ОГРН:5087746617008): Климанов Д.Ю. по доверенности от 01.11.2013,

от общества с ограниченной ответственностью "Региональная Перерабатывающая Компания" (ИНН:7727504250, ОГРН:1047796074534): Алымова Н.Н. по доверенности от 08.04.2013 N 12, Морозов М.Ю. по доверенности от 15.01.2013 N 4, Кривов В.А. по доверенности от 18.04.2013 N 16,

от общества с ограниченной ответственностью "Лаверт", администрации города Подольск Московской области, Министерства строительного комплекса Московской области, Управления Росреестра по Московской области, общества с ограниченной ответственностью "Элекс-Полюс", общества с ограниченной ответственностью "Элекс Полюс Н": представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АлорИнвест" на решение Арбитражного суда Московской области от 15 июля 2013 года по делу N А41-32954/11, принятое судьёй Калининой Н.С., по иску общества с ограниченной ответственностью "АлорИнвест" к обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Перерабатывающая Компания" с участием третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Лаверт", администрации города Подольск Московской области, Министерства строительного комплекса Московской области, Управления Росреестра по Московской области, общества с ограниченной ответственностью "Элекс-Полюс", общества с ограниченной ответственностью "Элекс Полюс Н" о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "АлорИнвест" (далее - ООО"АлорИнвест") обратилось в Арбитражный суд Московской области иском (с учётом принятых судом уточнений) к обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Перерабатывающая Компания" (далее - ООО "РПК") о взыскании убытков в сумме 24 478 300 руб. (т. 1 л.д. 3-9, л.д. 120-124).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Лаверт" (далее - ООО "Лаверт"), администрация г. Подольска Московской области, Министерство строительного комплекса Московской области, Управление Росреестра по Московской области, общество с ограниченной ответственностью "Элекс-Полюс Н" (далее - ООО "Элекс-Полюс Н") и общество с ограниченной ответственностью "Элекс-Полюс" (далее - ООО "Элекс-Полюс").

Решением Арбитражного суда Московской области от 13.07.2012 по делу N А41-32954/11, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2012, в удовлетворении исковых требований отказано (т. 7 л.д. 49-52, л.д. 135-141).

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 14.02.2013 вышеназванные судебные акты отменены, дело N А41-32954/11 направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции (т. 8 л.д. 55-60).

Решением Арбитражного суда Московской области от 15.07.2013 по делу N А41-32954/11 в удовлетворении исковых требовании отказано (т. 11 л.д. 25-28).

Не согласившись с данным судебным актом, ООО"АлорИнвест" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также неправильно применены нормы материального права.

Законность и обоснованность оспариваемого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ООО"АлорИнвест" поддержал в полном объёме доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представители ООО "РПК" возражали против доводов заявителя апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 03.06.2004 г. между Министерством строительного комплекса Московской области (Министерство), Администрацией г.Подольска МО (Администрация), ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор) заключен инвестиционный контракт на строительство жилых домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина и ул.Школьная м-на Шепчинки, предметом которого является деятельность сторон по реализации инвестиционного проекта по строительству многоэтажного многосекционного жилого дома общей площадью застройки 6.637кв.м на земельном участке площадью 37.249кв.м по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (объект-1) и многоэтажного двухсекционного жилого дома общей площадью застройки 1.019, 62кв.м на земельном участке площадью 2.774кв.м по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Школьная (объект-2) с инфраструктурой с ориентировочным объемом инвестиций 889 млн. 535 тыс. руб., в том числе инвестиций в муниципальное имущество около 88 млн. 953,5 тыс. руб. (т. 1 л.д. 20-30).

Данный контракт зарегистрирован Министерством строительного комплекса Московской области 25.07.2005 г. за N 198/55-05.

В соответствии со ст.3.1 указанного контракта соотношение раздела имущества по итогам реализации контракта устанавливается между сторонами в пропорции, в том числе Администрации - 10% общей площади квартир для переселения граждан из ветхого жилого фонда, ООО "Лаверт" как инвестору - 90% общей площади квартир.

31.05.2004 г. между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор) заключен договор соинвестирования жилого дома, в соответствии с которым в рамках реализации инвестиционного проекта Инвестор обязуется за счет собственных (заемных) средств проинвестировать строительство вышеуказанных многоэтажных жилых домов: объекта-1 с размером общей площади ориентировочно 176.000кв.м, в том числе общей площади квартир ориентировочно 88.000кв.м., объекта-2 с размером общей площади ориентировочно 24.000кв.м, в том числе общей площади квартир ориентировочно 12.000кв.м. (т. 1 л.д. 31-35).

В пункте 2.1 договора стороны установили, что общая площадь инвестиционных объектов, созданных в результате реализации инвестиционного проекта, является общей долевой собственностью сторон.

Согласно пункту 3 Отдельного соглашения к договору соинвестирования N 1 от 31.05.2004 г., заключенного между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор), стороны согласовали, что полученную прибыль от реализации инвестиционного проекта делят в соотношении 50% - Инвестору-застройщику и 50% - Инвестору (т.2 л.д. 20).

В соответствии с предварительным протоколом поквартирного распределения жилой площади первой очереди домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (приложение N 1 к договору от 31.05.2004 г.) с учетом уточнения площади квартир по указанному предварительному протоколу (Приложение N 2 к договору от 31.05.2004 г.) ООО "Лаверт" должно быть распределено 202 квартиры общей площадью 12.986,38кв.м (т. 1 л.д. 36-53).

Пунктом 3 дополнительного соглашения к договору соинвестирования N 1 от 31.05.2004 г., подписанного между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Инвестор-застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор), стороны определили, что Инвестор-застройщик уступает инвестору общую жилую площадь в объекте-1, указанную в протоколе поквартирного распределения жилой площади первой очереди домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина, за вычетом общей жилой площади квартир, реализованных Инвестором-застройщиком к моменту подписания настоящего дополнительного соглашения, в размере 10.933,48кв.м (т. 1 л.д. 54-55).

Инвестор осуществляет за Инвестора-застройщика внесение инвестиционного взноса за 10.933,48кв.м, исходя из стоимости одного кв.м 18.381 руб.

Квартиры, являющиеся предметом дополнительного соглашения от 31.05.2005 г., переданы Инвестором-застройщиком Инвестору по акту о передаче квартир от 31.05.2005 г. (л.д.40-64 т.9).

В соответствии с предварительным протоколом от 13.02.2007 г. поквартирного распределения общей площади второй очереди многоэтажного многосекционного жилого дома по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (строительный адрес - ул.Пионерская, д.15) - приложение N 3 к договору от 31.05.2004 г. ООО "Лаверт" должно быть распределено 232 квартиры общей площадью 14.826,85кв.м (т. 9 л.д. 30-36).

19.01.2009 ООО "Лаверт" уступило ООО "Элекс-Полюс" право требования 5 квартир в строящемся доме по адресу: Московская область, г. Подольск, ул. Ватутина, общей площадью 287,98 кв.м., что подтверждается договором N Д.24.0134.-305 (т 1 л.д. 74-78).

Номенклатура, количество и ориентировочная общая площадь квартир определена в приложении N 1, согласно которому, 3 квартиры расположены в секции N 10, а 2 оставшиеся - в секциях N 11 и 14 соответственно (т. 1 л.д. 78).

ООО "Элекс-Полюс" по договору от 02.02.2009 N Д.0203-09 уступило право требования вышеназванных квартир ООО "Элекс-Полюс Н" (т. 1 л.д. 69-73).

10.03.2009 ООО "Элекс-Полюс Н" по договору N Д.1003-09 уступило право требования 5 квартир ООО "АлорИнвест" (т. 1 л.д. 60-66).

Согласно пункту 5.2 указанно договора, стоимость уступаемых прав составляет 10 033 223 руб. 20 коп.

По платёжному поручению от 16.03.2009 N 2 ООО "АлорИнвест" перечислило вышеназванную сумму ООО "Элекс-Полюс Н" (т. 1 л.д. 68).

Указанное обстоятельство подтверждается также актом о выполнении обязательств от 13.03.2009 (т. 1 л.д. 67).

17.02.2010 г. между ООО "Региональная перерабатывающая компания" (Застройщик) и ООО "Лаверт" (Инвестор) подписано дополнительное соглашение N 2 к договору о соинвестировании жилого дома, согласно которому стороны договорились, что права требования у Инвестора остаются на следующую площадь строящихся квартир по первой и второй очереди дома по ул.Ватутина: 1.844кв.м квартир первой очереди и 9.322кв.м квартир второй очереди (т. 1 л.д. 56-59).

Согласно пункту 1.1 дополнительного соглашения от 17.02.2010 N 2, строительство и сдача в эксплуатацию жилого дома по ул. Ватутина осуществляется в следующем порядке:

- 1 очередь - 6 секций;

- 2 очередь - 10 секций.

В соответствии с пунктом 1.3 данного соглашения первую и часть второй очереди жилого дома по ул.Ватутина (строительный адрес: Московская обл., г.Подольск, ул.Пионерская, д.15) Инвестор оплатил в полном объеме в размере 682.373.859руб.руб. при согласованной инвестиционной стоимости квадратного метра строящихся жилых домов 18.381 руб. Всего Инвестором оплачено 37.124кв.м.

В пункте 3.1 указанного дополнительного соглашения, застройщик обязался переоформить на себя договоры, указанные в приложении N 1, в том числе и договор от 10.03.2009 N Д.1003-09 (т. 1 л.д. 59).

В письме от 18.02.2010 ООО "РПК" гарантировало ООО "АлорИнвест" заключение договора долевого участия в строительстве на условиях, предусмотренных договором от 10.03.2009 N Д.1003-09 (т. 1 л.д. 84).

В письме от 22.02.2011 N 30-с ООО "АлорИнвест" обратилось к ООО "РПК" с требованиями об обеспечении ввода в эксплуатацию 17-ти этажного 6-ти секционного жилого дома по адресу: г. Подольск, ул. Пионерская, д. 15, корп. 2; оформлении технической документации; регистрации в установленном порядке прав застройщика; передаче по акту пяти квартир (т. 1 л.д. 85-87).

Претензией от 12.07.2011 N 01-12 истец повторно обратился к ООО "РПК" с требованиями о передаче квартир и обеспечении регистрации прав собственности ООО "АлорИнвест" на приобретенные им квартиры (т. 1 л.д. 92-94).

Ссылаясь на то обстоятельство, что квартиры, подлежащие передаче истцу, ответчик продал иным лицам, ООО "АлорИнвест" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании убытков в соответствии со статьёй 398 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

Статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Обязательства должны выполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

В силу статьи 398 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность кредитору, последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности. Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

Аналогичная позиция содержится в абз. 6 п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 54 от 11.07.2011 г. "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", согласно которому если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателя (например, недвижимое имущество не создано или создано, но передано другому лицу), либо право собственности продавца на это имущество не зарегистрировано в ЕГРП, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты 3 и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещения причиненных ему убытков (в частности, уплаты разницы между ценой недвижимого имущества, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью такого имущества).

В соответствии с Законом РСФСР от 26.06.91г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом от 25.02.99г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных инвестиций", инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестором в объект на условиях, предусмотренных инвестиционным контрактом, денежных средств, ценных бумаг, иного имущества или практических действий и возникновение у инвестора прав на результаты таких вложений.

В отношении строительства правовым последствием осуществления инвестиционной деятельности является возникновение у инвесторов права общей долевой собственности на объект инвестиций, раздел объекта инвестиционной деятельности в натуре осуществляется после ввода его в эксплуатацию.

Согласно ст.1 инвестиционного контракта о 03.06.04г. инвестиционный проект - совокупность организационно-технических мероприятий по реализации инвестиций в объекты жилого и нежилого фонда, инженерные сооружения и прочие, в форме проведения предпроектных, подготовительных, проектных, строительных (ремонтных), пуско-наладочных работ, ввода в эксплуатацию и оформления имущественных прав.

Протокол распределения площади жилого дома - документ, закрепляющий за Администрацией, Инвестором-застройщиком, Инвестором (привлеченными Соинвесторами) права на квартиры и иные помещения объекта в соответствии с имущественными долями, предусмотренными контрактом и договорами о долевом участии в строительстве многоквартирного дома (п.1.10 контракта).

Акт о частичной реализации инвестиционного контракта документ, подтверждающий исполнение Инвестором и привлеченными Соинвесторами обязательств по инвестированию строительства конкретного жилого дома и закрепляющий на основании протокола распределения общей площади жилого дома за Администрацией и Инвестором (привлеченными Соинвесторами) с учетом обмеров БТИ доли общей жилой (нежилой) площади данного жилого дома.

В силу п.п.4.4.2, 4.4.3 вышеназванного инвестиционного контракта конкретное имущество, подлежащее передаче в собственность, по итогам реализации контракта по каждому объекту определяется на основании акта о результатах частичной реализации инвестиционного проекта. Данный Акт является основанием для оформления имущественных прав сторон и раздела вновь созданного недвижимого имущества после утверждения акта приемочной комиссии по приемке объектов в эксплуатацию.

Таким образом, стороны обязаны распределить и оформить все площади по каждому введенному в эксплуатацию объекту, и обеспечить оформление и подписание акта.

Исходя из содержания пункта 1.1 договора уступки права требования от 19.01.2009 N Д.24.0134.-305, его предметом является уступка инвестором (ООО "Лаверт") соинвестору (ООО "Элекс-Полюс") права требования 5 квартир в строящемся доме по адресу: Московская область, г. Подольск, ул. Ватутина, общей площадью 287,98 кв.м. (т 1 л.д. 74-78).

Предметы договоров между ООО "Элекс-Полюс" и ООО "Элекс-Полюс Н" от 02.02.2009 N Д.0203-09, а также между ООО "Элекс-Полюс Н" и истцом от 10.03.2009 N Д.1003-09, аналогичны.

Как следует из материалов дела, ООО "Региональная перерабатывающая компания" 22.06.2011 получено разрешение на ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства 17-ти этажного 6-ти секционного жилого дома, расположенного по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Пионерская, д.15, корп.2 (л.д. 104 т.2).

Протоколы распределения площадей жилых домов, закрепляющие за Администрацией, Инвестором-застройщиком, Инвестором (привлеченными Соинвесторами) права на квартиры, как и акты о результатах частичной реализации инвестиционного проекта не подписывались.

В деле имеются лишь предварительные протоколы поквартирного распределения жилой площади первой очереди домов по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (приложения N 1 и N2 к договору от 31.05.2004 г.) и второй очереди многоэтажного многосекционного жилого дома по адресу: Московская область, г.Подольск, ул.Ватутина (строительный адрес - ул.Пионерская, д.15) - приложение N 3 к договору от 31.05.2004 г. (т. 1 л.д. 36-53, т. 9 л.д. 30-36).

Инвестиционный контракт от 03.06.2004 г. до настоящего времени не расторгнут.

Таким образом, исходя из условий пунктов 1.1 договоров уступки права требования от 19.01.2009 N Д.24.0134.-305, от 02.02.2009 NД.0203-09, от 10.03.2009 NД.1003-09, реализация имущественных прав, обусловленных окончанием строительства, по данным договорам на настоящий момент невозможна.

Кроме того, как обоснованно установил суд первой инстанции, ООО "Лаверт" не в полном объеме исполнило свои обязательства по финансированию строительства объектов.

Арбитражный апелляционный суд также согласен с выводом суда первой инстанции о том, что вторая очередь строительства еще не введена в эксплуатацию.

Оснований для переоценки обстоятельств, положенных судом первой инстанции в основу вышеназванных выводов, арбитражный апелляционный суд не усматривает.

Учитывая изложенное выше, требования истца о взыскании убытков удовлетворению не подлежат.

Апелляционная жалоба является необоснованной, доводы, изложенные в ней - несостоятельны.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 15 июля 2013 года по делу N А41-32954/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.В. Диаковская

Судьи

Л.Н. Иванова С.К. Ханашевич