Оферта (Д. Муратова, "Финансовая газета", N 22, май 2008 г.)

Оферта

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В настоящее время наиболее распространенным и надежным способом заключения договора является его составление в виде одного документа. Нередко заключению договора предшествует согласование всех его существенных условий юристами обеих сторон посредством электронной почты, устных переговоров, после чего окончательный вариант договора практически одновременно подписывается сторонами, присутствующими на встрече.

Сложнее заключить договор между сторонами, находящимися, например, в разных городах, когда специально встречаться для подписания договора достаточно проблематично. В такой ситуации применяются содержащиеся в ГК РФ нормы, регулирующие оферту и акцепт.

В соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты, т.е. предложения заключить договор, одной из сторон и ее акцепта, т.е. принятия данного предложения, другой стороной.

Офертой является адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение (оферента), считать себя заключившим договор с адресатом (акцептантом), которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК РФ).

Таким образом, чтобы предложение заключить договор могло считаться офертой, из него должно ясно следовать, что оферент намерен заключить договор с одним или несколькими конкретными лицами, к которым обращено такое предложение, какой именно договор предлагает заключить оферент, в нем также должна содержаться воля оферента считать себя связанным договором в случае акцепта условий оферты акцептантом.

Поскольку договор считается заключенным только в случае, когда сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, обязательным атрибутом оферты является наличие в ней всех существенных условий договора (постановление ФАС Московского округа от 27.06.03 г. по делу N КГ-А40/2083-03).

Офертой может быть один документ, подлежащий подписанию сторонами, например проект договора, подписанный оферентом и направленный другой стороне, причем как заранее согласованный между сторонами, так и содержащий условия, сформулированные оферентом в одностороннем порядке. Акцептом такой оферты будет подписание договора акцептантом и направление одного экземпляра договора оференту.

Поскольку, как уже указано, договор может заключаться также путем обмена документами, в качестве оферты может выступать и, например, коммерческое предложение, содержащее все существенные условия договора, и счет, выставляемый оферентом, также при условии, что в нем указаны все существенные условия договора. К примеру, в счете на оплату по договору купли-продажи товара указываются наименование лица, которому выставлен счет, наименование товара, его количество, цена за единицу товара и общая стоимость, сроки поставки, порядок оплаты, иные условия, а также содержится подпись уполномоченного лица оферента. Иногда счет также может выступать в роли акцепта, если направлен другой стороне в ответ на заявку или запрос, содержащий все существенные условия сделки, и по своему содержанию соответствует условиям оферты.

Как правило, в счете-оферте также указывается срок его действия, в течение которого получившая его сторона должна произвести оплату. При этом необходимо иметь в виду, что данный срок не признается сроком акцепта счета-оферты, а является лишь периодом, в течение которого получившая его сторона должна перечислить денежные средства в счет оплаты на расчетный счет оферента (постановление ФАС Московского округа от 3.10.07 г. по делу N А40-6558/07-135-69). Поэтому при необходимости установить срок для акцепта он должен быть отдельно указан в счете, иначе к счету-оферте согласно п. 1 ст. 441 ГК РФ будет применяться общее правило о сроке акцепта в случае, когда этот срок в оферте не указан.

В некоторых случаях счет может выступать в качестве предложения (оферты) продлить договор. Так, ФАС Московского округа в постановлении от 20.01.06 г. по делу N КГ-А40/13826-05 счел, что счет, выставленный страховой компанией со ссылкой на страховой взнос и пролонгацию, и факт оплаты данного счета страхователем являются соответственно офертой и акцептом, что представляло собой обоюдное волеизъявление сторон по истечении срока действия договора страхования продлить возникшие между ними страховые правоотношения на прежних условиях. Хотя в счете страховой компании все существенные условия договора страхования не содержались, они были определены сторонами ранее в пролонгируемом договоре.

В другой ситуации ФАС Московского округа не признал счет офертой, указав, что при отсутствии соглашения сторон об увеличении ставки арендной платы выставленные арендодателем счета на оплату аренды с увеличением ее размера, несмотря на их частичную оплату арендатором, сами по себе нельзя рассматривать как оферту по смыслу ст. 435 ГК РФ, так как они направлены на получение платы, а не являются предложением о внесении изменений в договор аренды (постановление ФАС Московского округа от 11.11.04 г. по делу N КГ-А41/10389-04). Соответственно частичная оплата указанных счетов арендатором не может являться акцептом и подтверждать факт заключения между сторонами соглашения об увеличении арендной платы.

Как правило, для того чтобы предложение о заключении договора считалось офертой, оно должно быть подписано уполномоченным лицом оферента (хотя из данного правила также бывают исключения - см., например, постановление ФАС Московского округа от 7.07.03 г. по делу N КГ-А40/4421-03-П).

Поэтому при направлении контрагенту на согласование, например, проекта договора (а он содержит все существенные условия) необходимо иметь в виду, что его подписание направляющей стороной делает проект офертой, что лишает оферента в дальнейшем возможности поменять условия договора в случае его акцепта контрагентом.

Следовательно, сторона, предлагающая заключить другой стороне договор, должна либо направить контрагенту подписанный окончательный вариант договора, который ее полностью устраивает, либо в случае каких-то сомнений или неясностей по поводу содержания будущего договора (а такое иногда тоже случается) не подписывать проект, подразумевая, что он еще будет согласовываться сторонами. Оптимальным вариантом согласования договора остается обмен проектами по электронной почте, что позволяет сэкономить время при поиске компромисса между интересами обеих сторон и одновременно не накладывает на стороны каких-либо обязательств до момента подписания договора.

По общему правилу в момент получения оферты акцептантом оферент считается связанным офертой. Сказанное означает, что в случае акцепта оферты договор считается заключенным. Исключение составляют случаи, когда оферент отзывает оферту. При этом извещение об отзыве оферты должно поступить ранее или одновременно с самой офертой, тогда оферта не считается полученной акцептантом.

Если оферта уже получена адресатом, то ее нельзя отозвать в течение срока, установленного для ее акцепта. Вместе с тем условие об отзыве оферты может быть установлено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ).

Оферту необходимо отличать от приглашения делать оферты. К последнему случаю закон относит рекламу и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, если иное прямо не указано в предложении.

Если предложение неопределенному кругу лиц содержит все существенные условия договора и из содержания предложения очевидно, что оферент намерен заключить договор на содержащихся в оферте условиях с любым обратившимся лицом, то данное предложение считается публичной офертой (ст. 437 ГК РФ). Исключение составляет публичная оферта товаров, предусмотренная ст. 494 ГК РФ, поскольку выставление в месте продажи товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

К акцепту закон также предъявляет определенные требования.

Акцептом является ответ адресата оферты о ее принятии, обязательным условием которого является полное и безоговорочное принятие условий, указанных в оферте. Если сторона, получившая оферту, заявляет о ее акцепте на условиях иных, чем указано в оферте, то данное заявление не может считаться акцептом, а признается отказом от акцепта и новым предложением заключить договор на иных условиях, т.е. новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Данная норма подтверждается и судебной практикой (постановление ФАС Московского округа от 12.09.07 г. по делу N А40-611/07-1-4).

Предложение о заключении договора на других условия может оформляться в виде нового проекта договора, письма, протокола разногласий к проекту договора. Оферент либо соглашается с протоколом разногласий, и тогда договор считается заключенным на условиях, изложенных в протоколе, либо отказывается от принятия новых условий, либо направляет свой протокол разногласий в ответ. Такой обмен протоколами может происходить неоднократно, причем каждый их них считается новой офертой.

Акцепт необязательно должен оформляться в виде письменного ответа на оферту. Согласно п. 3 ст. 438 ГК РФ акцептом считается совершение акцептантом в срок, установленный для акцепта оферты, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такими действиями могут быть уплата денежной суммы, отгрузка товара и т.п.

ФАС Московского округа в постановлении от 11.12.03 г. по делу N КГ-А40/9715-03 признал акцептом поступившей от арендатора оферты о досрочном расторжении договора аренды факт подписания арендодателем акта осмотра арендуемых помещений, согласно которому помещения были полностью освобождены арендатором, а ключи переданы арендодателю. В частности, ФАС Московского округа указал следующее: несмотря на то что арендодатель отказался от подписания акта сдачи-приемки арендованных помещений и соглашения о расторжении договора, оформление акта об освобождении помещений и принятие у арендатора ключей являются в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ акцептом предложения арендатора о расторжении договора аренды.

Необходимо иметь в виду, что для признания действий адресата оферты акцептом закон не требует выполнения условий оферты в полном объеме. Достаточно, чтобы акцептант приступил к исполнению оферты на указанных в ней условиях и в установленный для ее акцепта срок (п. 58 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1.07.96 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Нормативно-правовыми актами и самой офертой могут быть предусмотрены иные требования к акцепту. Например, в оферте может быть указано, что акцепт должен выражаться не в действиях акцептанта, а именно в письменной форме и направляться оференту посредством почтовой или факсимильной связи.

Молчание не считается акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ). Если говорить о требованиях закона, то акцептом, к примеру, будет отсутствие возражений со стороны арендодателя в ситуации, когда арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после прекращения срока действия договора аренды, или отсутствие заявления сторон договора энергоснабжения о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора, сделанного до окончания срока действия договора.

Так же как и в случае с офертой, акцепт можно отозвать. Акцепт будет считаться неполученным, если извещение об отзыве акцепта поступило к оференту до либо одновременно с получением им акцепта.

По общему правилу договор считается заключенным в тот момент, когда оферент получает акцепт. Однако из данного правила существуют исключения. Так, если законом установлено, что для заключения договора необходима также передача имущества, то договор считается заключенным с момента передачи данного имущества. В качестве примера такого договора можно привести договор займа, который считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Кроме того, закон не лишает стороны договора права установить иной срок вступления договора в силу.

В случаях, когда договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. Такими договорами являются, к примеру, договоры купли-продажи жилых помещений, предприятий.

Возвращаясь к общему правилу момента заключения договора необходимо обратить внимание на то, что данное правило действует при условии соблюдения акцептантом срока для акцепта. Такой срок может быть установлен в оферте, и тогда договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах данного срока (ст. 440 ГК РФ). Если оферта не содержит срока для акцепта, то договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными нормативно-правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. Данное правило действует в отношении письменной оферты, если же оферта сделана устно без указания срока для ее акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

ГК РФ рассматривает два случая, когда акцепт получен оферентом по истечении срока, предусмотренного для акцепта (ст. 442 ГК РФ):

своевременно направленный акцепт приходит к оференту с опозданием. Такие ситуации возможны на практике, например в связи с работой почты. В подобном случае акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием. Молчание оферента означает, что акцепт получен им вовремя, а договор является заключенным;

оферент получает акцепт с опозданием. В такой ситуации договор считается заключенным, если оферент немедленно сообщит акцептанту о принятии акцепта. Молчание оферента будет означать, что договор не заключен.

Таким образом, нормы законодательства, регулирующие оферту, не всегда могут применяться на практике. Часто в этом не имеется необходимости, поскольку предварительно согласованные договоры заключаются сторонами при их личном присутствии. Возможно, именно поэтому существует не так много судебной практики рассмотрения споров, связанных с офертой. Анализ имеющейся судебной практики свидетельствует о том, что вопрос, является ли тот или иной документ офертой либо акцептом, может ли считаться акцептом то или иное действие стороны, решается по-разному с учетом конкретных обстоятельств дела и поведения сторон в данных обстоятельствах.

Д. Муратова,

адвокат МКА "Защита"

"Финансовая газета", N 22, май 2008 г.