Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2014 г. N 13АП-291/14

г. Санкт-Петербург

17 февраля 2014 г.

Дело N А21-2012/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Медведевой И.Г.

судей Глазкова Е.Г., Копыловой Л.С.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем с\з Нартикоевой З.С.

при участии:

от заявителя: Михайлюк В.С. по доверенности от 26.01.2014.

от должника: не явился, извещен.

от иных лиц: не явились, извещены.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-291/2014) к\у ООО "Неманский ЦБК" В.М.Гарана на определение Арбитражного суда Калининградской области от 29.11.2013 по делу N А21-2012/2008 (судья Скорнякова Ю.В.), принятое

по заявлению конкурсного управляющего по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Неманский ЦБК" о разногласиях о порядке и условиях проведения торгов по реализации залогового имущества,

установил:

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 15.05.2009 по делу N А21-2012/2008 Общество с ограниченной ответственностью "Неманский целлюлозно-бумажный комбинат" признано несостоятельным (банкротом). Конкурсным управляющим утвержден Шураков Дмитрий Андреевич. Впоследствии Шураков Д.А. был освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, конкурсным управляющим утвержден Гаран В.М.

В ходе процедуры конкурсного производства, 03.06.2011, конкурсный управляющий Шураков Д.А. обратился в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о разрешении разногласий между Государственной корпорацией "Банк развития и внешнеэкономической деятельности ("Внешэкономбанк") и конкурсным управляющим ООО "Неманский ЦБК" Шураковым Д.А. и утвердить в качестве организатора торгов по проведению торгов в форме публичного предложения по продаже имущества, обеспеченного залогом Государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)", конкурсного управляющего ООО "Неманский ЦБК" Шуракова Д.А. В обоснование заявления конкурсный управляющий сослался на то, что в случае привлечения иных организаторов: ОАО "Российский аукционный дом" или ОАО "Фонд имущества Санкт-Петербурга", которые предложил залоговый кредитор, возникнет необходимость осуществления за счет должника расходов на значительную сумму. В дополнениях к разногласиям конкурсный управляющий просил внести изменения в пункт 7 Положения от 11.05.2010 о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "Неманский ЦБК", находящееся в залоге у Внешэкономбанк:

- 1.1. Абзац 6 пункта 7 изложить в следующей редакции: "Торги по продаже заложенного имущества посредством публичного предложения проводятся конкурсным управляющим самостоятельно или с привлечение специализированной организации по его выбору";

- 1.2 Абзац 11 пункта 7 (установление минимальной цены продажи) исключить, а также исключить условие об определении минимальной цены порождающее неопределенность при реализации имущества.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 29.11.2013 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано. Положение о порядке, о сроках и об условиях реализации ООО "Неманский ЦБК", находящегося в залоге у ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" в форме публичного предложения утверждено в редакции залогового кредитора ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк"). Суд первой инстанции сослался на то приоритетное право залогового кредитора по определению условий по реализации имущества.

Основанием для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества, согласно выводам суда первой инстанции, может являться лишь возможность негативного влияния предложений залогового кредитора на получения максимальной цены от реализации имущества, на доступ публики к торгам, либо эти условия не являются в достаточной степени определенными, или иным образом нарушают права должника или его кредиторов. Таких обстоятельств в данном случае не усматривается. Отсутствие в Федеральном законе от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" условий о минимальной цене продажи заложенного имущества на торгах, проводимых посредством публичного предложения, не лишает конкурсных кредиторов, чьи требования обеспечены залогом имущества должника, права при определении порядка и условий проведения торгов по продаже заложенного имущества устанавливать такие ограничения. Согласно выводу суда, конкурсным управляющим или иными кредиторами должника в материалы дела не представлено каких-либо доказательств того, что Изменения, утвержденные Банком и конкурсным управляющим, влекут или могут повлечь затягивание процедуры конкурсного производства и не обеспечивают эффективную реализацию заложенного имущества, причиняют убытки должнику или его кредиторам.

На определение суда первой инстанции подана апелляционная жалоба конкурсным управляющим, в которой ее податель просил отменить определение арбитражного суда первой инстанции и принять новый судебный акт об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ООО "Неманский ЦБК", находящегося в залоге у ГК "Банк развития и Внешнеэкономической деятельности" (далее - Банк) в редакции конкурсного управляющего от 04.07.2013. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указал на то, что разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли по вопросам: вопрос о выборе организатора торгов, о минимальной цене продажи имущества должника на торгах, а также определение оплаты услуг организатора торгов. Залоговый кредитор не вправе определять условия реализации имущества, которые прямо не отнесены к его компетенции. Положение о порядке и условиях продажи имущества в редакции залогового кредитора, содержит не предусмотренные пунктами 4,5,8-19 статьи 110, и пункта 2 статьи 11 Закона о банкротстве условия, в частности установление минимальной продажи имущества путем публичного предложения в размере 50% от стоимости реализуемого имущества, а также выбор организатора торгов по реализации указанного имущества. Установление минимальной цены продажи имущества негативно влияет на возможность получения максимальной прибыли от реализации имущества. Имущество, выставленное на реализацию, в течение длительного срока не эксплуатируется должником в производственных целях, имеет низкую ликвидность. Имущество невозможно реализовать по цене, выше 50% от начальной цены продажи имущества. Включение в порядок продажи имущества на торгах посредством публичного предложения условия о минимальной цене продажи создает правовую неопределенность в отношении дальнейшей судьбы этого имущества. Федеральным законом право выбора специализированной организации для привлечения к организации торгов залоговому кредитору не предоставлено. По условиям пункта 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве, организатором торгов выступает конкурсный управляющий или привлеченная последним организация. Лимиты расходов на привлечение специалистов к проведению процедур в рамках конкурсного производства исчерпаны, необходимые денежные средства для привлечения организатора торгов у должника отсутствуют. Стоимость услуг специализированной организации, которая может быть привлечена конкурсным управляющим для проведения торгов - ООО "Инфотек", которое занималось организацией продажи иного имущества в рамках дела о несостоятельности, значительно меньше, нежели стоимость услуг организаций, указанных заявителем. Конкурсный управляющий считает, что указанные им обстоятельства являются существенными для изменения судебного акта.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы поддержал в полном объеме.

Иные лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в порядке статьи 156 АПК РФ.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, апелляционный суд не усматривает оснований для его отмены или изменения.

В реестр требований кредиторов ООО "Неманский ЦБК" включены требования ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности" (Внешэкономбанк) как обеспеченные залогом имущества должника, сведения о котором приведены в определении Арбитражного суда Калининградской области от 11.05.2010 при установлении начальной цены реализации имущества на первых торгах.

Согласно положениям пункта 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений названной статьи. Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве.

Как следует из содержания представленных в материалы дела редакций Порядка и условий проведения торгов, представленных конкурсным управляющим и залоговым кредиторам, неразрешенные разногласия касаются организатора торгов, возможности установления минимальной цены реализации имущества и затрат на оплату услуг по организации торгов в случае привлечения к указанной деятельности сторонней организации.

Согласно Положению о порядке и условиях проведения торгов в редакции конкурсного управляющего Гарана В.А. от 04.07.2013, организация торгов поручается специализированной организации ООО "Инфотек". Величина снижения первоначальной цены определена: пятнадцать процентов начальной цены продажи, указанной в сообщении о торгах, снижение цены - последовательно, по истечении семи календарных дней. По условиям пункта 9 Положения о порядке и условиях проведения торгов в редакции конкурсного управляющего, если имущество не будет продано в течение после снижения начальной цены продажи до десяти процентов, в дальнейшем величина снижения начальной цены продажи устанавливается - два процента начальной цены продажи в течение одного календарного дня.

Залоговым кредитором представлены разногласия относительно порядка реализации имущества, в которых указано на то, что конкурсным управляющим не указан в Положении состав имущества должника, реализуемого на публичных торгах. Ссылка на судебный акт об установлении начальной цен имущества надлежащим способом определения его состава не является. Равным образом в Положении не имеется сведений о начальной цене имущества, отсутствуют сведения о сроках продажи имущества, не указано, в каких средствах массовой информации будет опубликовано объявление о продаже имущества должника. В определении арбитражного суда первой инстанции от 11.05.2010, в отличие от Положения о порядке и условиях реализации имущества, его реализация была предусмотрена несколькими лотами. При определении условий реализации имущества в определении суда первой инстанции от 11.05.2010 проведение торгов поручено организации, предложенной ОАО АКБ "Связь-Банк", следовательно, в судебном порядке установлено, что решение о выборе организатора торгов относится к компетенции залогового кредитора. Также определением Арбитражного суда Калининградской области от 11.05.2010 установлено, что величина снижения начальной цены продажи имущества должника составляет 5% от начальной цены имущества, срок, по истечении которого последовательно снижается начальная цена - 10 рабочих дней. При реализации имущества посредством публичного предложения не может быть предусмотрено иного.

Банком, в свою очередь представлено в материалы дела Положение о порядке, о сроках и об условиях реализации имущества ООО "Неманский ЦБК", в котором указано в качестве организатора торгов - специализированная организация ООО "Антинори", поименовано имущество, выставляемое на торги, указана начальная цена реализации имущества со ссылкой на определение суда первой инстанции от 11.05.2010.

В Положении, утвержденном залоговым кредитором, определена минимальная цена продажи для публичного предложения - 50% от размера начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения. Оплата услуг ООО "Антинори" указана в сумме 25000,00 руб. за счет средств залогового кредитора, только в случае реализации имущества на торгах.

Также предусмотрено, что в случае, если имущество не будет реализовано путем публичного предложения до достижения минимальной цены реализации, залоговый кредитор определяет дальнейшей порядок продажи заложенного имущества должника путем направления конкурсному управляющему дополнения к Положению.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции обоснованно согласился с Положением о порядке и сроках реализации имущества должника путем публичного предложения в редакции залогового кредитора.

По смыслу положений пункта 4 статьи 139 Закона о банкротстве, при продаже имущества посредством публичного предложения торги проводятся в порядке, аналогичном общему порядку проведения торгов в рамках дела о несостоятельности. При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 Закона N 127-ФЗ, указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена.

Из анализа положений статей 18.1, 138 Закона о банкротстве следует, что предпочтение при определении порядка реализации имущества, являющегося предметом залога, отдается волеизъявлению залогового кредитора. На это указано и в разъяснениях пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", согласно которым основанием для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, являются, в частности, случаи, когда предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Следует отметить, что вопреки утверждению подателя апелляционной жалобы, указанными выше положениями закона не ограничиваются условия, которые могут быть определены залоговым кредитором при реализации предмета залога, следовательно, в Положении о порядке реализации имущества должника, являющегося предметом залога, мог быть предусмотрен любой порядок реализации имущества, не противоречащий императивным нормам Закона о банкротстве. Установление минимальной цены реализации закону не противоречит.

При реализации имущества посредством публичного предложения предусмотрено последовательное снижение цены реализации имущества, следовательно, предполагается наличие момента, когда цена достигнет минимума.

Установление минимальной цены в размере 50% от первоначальной стоимости имущества исключит вероятность его реализации по слишком низкой цене.

Условие об организаторе торгов, предложенное залоговым кредитором, вопреки утверждению конкурсного управляющего, не противоречат положениям статьи 18.1 Закона о банкротстве, которые предполагают как возможность поручения организации торгов арбитражному управляющему, так и специализированной организации. Между тем, предложение конкурсного управляющего носит неопределенный характер, и не исключает поручения проведения торгов специализированной организации, но, в нарушение общего принципа приоритета волеизъявления залогового кредитора при определении порядка реализации имущества, без учета мнения Банка. То есть, Порядок реализации имущества в редакции конкурсного управляющего, вопреки доводам подателя апелляционной жалобы, не исключает возможности осуществления должником дополнительных расходов на оплату услуг специализированной организации.

Согласно Порядка реализации имущества в редакции залогового кредитора, организация торгов поручается специализированной организации по минимально возможной цене, расходы за счет должника на проведение реализации имущества осуществляться не будут. С учетом изложенного, судом правомерно отдано предпочтение редакции Порядка реализации имущества, предложенной конкурсным кредитором.

Оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, ч.1 ст. 269, ст.271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 29.11.2013 по делу N А21-2012/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Неманский ЦБК" В.М. Гарана - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Е.Г. Глазков Л.С. Копылова