Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2014 г. N 11АП-19120/13

город Самара

06 марта 2014 г.

Дело N А55-7154/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 марта 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шадриной О.Е.,

судей Балашевой В.Т. и Буртасовой О.И.,

протокол судебного заседания вел секретарь Владимиров СМ.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 2 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел в суде первой инстанции дело NА55-7154/2012

по иску общества с ограниченной ответственностью "Альфа - Трейд" (ОГРН 1096320016320, ИНН 6321237348), Самарская область, г. Тольятти,

к обществу с ограниченной ответственностью "СТ - Групп" (ОГРН 1086320015099, ИНН 6321213393), Самарская область, г. Тольятти,

- обществу с ограниченной ответственностью "Успех" (ОГРН 1076320015815, ИНН 6321190548), Самарская область, г. Тольятти,

с привлечением третьих лиц:

ОАО КБ "Солидарность", г. Самара, (т. 1 л.д. 1).

ООО "Компания НОВИК", г. Белебей, (т. 1 л.д. 70),

о взыскании 58 011 588 руб. и обращении взыскания на заложенное имущество, заинтересованное лицо:

- ООО "ТК - Магнат" (ОГРН 1096320015362, ИНН 6321236320), Самарская область, г. Тольятти,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Успех" (ОГРН 1076320015815, ИНН 6321190548), Самарская область, г. Тольятти,

к обществу с ограниченной ответственностью "Альфа - Трейд" (ОГРН 1096320016320, ИНН 6321237348), Самарская область, г. Тольятти,

о признании договора ипотеки от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 незаключенным, с участием:

от истца - Бундина СВ. по доверенности от 29.05.2013 N 2,

от ответчиков:

ООО "Успех" - Косырева Е.Л. по доверенности от 20.12.2013,

ООО "СТ - Групп" - не явился, извещен, от третьих лиц - не явились, извещены,

от заинтересованного лица ООО "ТК - Магнат" - Бундина СВ. по доверенности от 18.03.2013 N 1/03,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Альфа-Трейд", г. Тольятти обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "СТ-Групп", г. Тольятти и Обществу с ограниченной ответственностью "Успех" о взыскании 58 011 588 руб., в том числе долг в сумме 40 000 000 руб. по Соглашению о кредитовании в российских рублях от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08, проценты в сумме 3 602 194 руб., неустойка по долгу в сумме 13 840 000 руб. и неустойка по процентам в сумме 5693 94 руб. с обращением взыскания на заложенное по договору об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-8 имущество - 7 земельных участков, с адресом объектов: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская область, с. Ягодное в счет погашения долга по Соглашению о кредитовании путем продажи с публичных торгов.

Истец в судебном заседании иск поддержал, заявил письменное ходатайство о производстве судебной экспертизы, которое после объявленного перерыва в судебном заседании просил оставить без рассмотрения.

До принятия судебного акта по существу спора истец уточнил исковые требования, заявив о взыскании 69 889 162 руб., в том числе: долг - 40 000 000 руб., проценты - 5 815 402 руб., неустойка за просроченный долг - 22 360 000 руб., неустойка за просроченные проценты - 1 713 760 руб., с обращением взыскания на заложенное по договору об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 недвижимое имущество, принадлежащее ООО "Успех" на праве собственности, общей начальной продажной стоимостью 49 109 000 руб. в соответствии с отчетом N 21061201 (т. 1 л.д. 76).

Заявленные уточнения приняты судом первой инстанции.

Определениями Арбитражного суда Самарской области от 02.03.2012 и от 24.04.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ОАО КБ "Солидарность", г. Самара, (т.1 л.д. 1) и ООО "Компания НОВИК", г. Белебей (т. 1 л.д. 70).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 03.07.2012 (т. 2 л.д. 121) исковые требования удовлетворены. С ООО "СТ-Групп" в пользу ООО "Альфа-Трейд" взыскана задолженность по Соглашению о кредитовании от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08 в сумме 69 889 162 руб., в том числе: долг - 40 000 000 руб., проценты - 5 815 402 руб., неустойка за просроченный долг - 22 360 000 руб., неустойка за просроченные проценты 1 713 760 руб., и в возмещение расходов по оплате услуг эксперта и государственной пошлины - 35 000 руб. и - 102 000 руб. соответственно.

В пределах взысканной суммы обращено взыскание на заложенное по договору об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 недвижимое имущество, принадлежащее ООО "Успех" на праве собственности, с общей начальной продажной стоимостью заложенного имущества с публичных торгов в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости от 26.06.2012 N 21061201 (ООО ""Центр оценки имущества "Куб") в размере 49 109 000 руб. С ООО "Успех" в пользу ООО "Альфа-Трейд" взыскано в возмещение расходов по оплате услуг эксперта - 35 000 руб. и расходов по уплате государственной пошлины - 102 000 руб.

25.07.2013 ООО "Альфа-Трейд" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о процессуальном правопреемстве (т. 3 л.д. 1).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 09.09.2013 (т. 3 л.д. 29) заявление удовлетворено. Суд произвел процессуальную замену истца ООО "Альфа-Трейд" на его правопреемника ООО "ТК - Магнат" по исполнительному листу АС N 004838484, выданному 25.10.2012, по исполнительному листу серии АС N 004838247, выданному 19.10.2012.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Самарской области от 03.07.2012, ООО "Успех" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (т. 3 л.д. 76) в редакции дополнения (т.3 л.д. 150), в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в иске. В апелляционной жалобе заявитель указывает, что истцом не подтвержден факт выдачи кредита, а, следовательно, возникновение обязательств должника и залогодателя. Кроме того, решение принято при недоказанности имеющих для дела обстоятельств, которые суд считал установленными. По мнению заявителя апелляционной жалобы, судом первой инстанции не исследован вопрос заключенности договора ипотеки от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08. Заявитель просит отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 03.07.2012 полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе истцу в удовлетворении исковых требований (в редакции ходатайства - т.3 л.д. 111).

Определениями арбитражного апелляционного суда от 26.12.2013 (т.4 л.д. 57, 66) в судебном составе, рассматривающем дело, в связи с отпуском судьи Деминой Е.Г. произведена ее замена на судью Буртасову О.И.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Успех" поддержал доводы апелляционной жалобы в редакции дополнения, просил отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

Представитель истца (он же представитель заинтересованного лица) не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства по рассмотрению апелляционных жалоб, явку представителей в суд не обеспечили.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствии представителей ООО "СТ-ГРУПП" и третьих лиц.

Принимая решение в рамках данного дела, суд первой инстанции указал в решении, что ответчик - ООО "Успех" в заседание суда не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом в соответствии со статьями 123 и 124 АПК РФ, иск полностью признал в отзыве на иск, заявил письменное ходатайство о рассмотрении дела без участия представителя.

Указанные судом обстоятельства не соответствуют действительности.

В материалах дела отсутствует отзыв ООО "Успех" на исковое заявление, равно как и письменное ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии своего представителя.

Фактически ООО "Успех" судебную корреспонденцию не получало, о начавшемся процессе не знало, в связи с чем не имело возможности отслеживать движение дела в сети Интернет. Кроме того, изначально, в нарушение пункта 1 части 1 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к исковому заявлению не приложено уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление копии искового заявления и приложенных к нему документов в адрес ООО "Успех".

В соответствии с частью 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания путем направления копии судебного акта не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания.

Согласно части 4 указанной нормы права, судебные извещения, адресованные гражданам, направляются по месту их жительства.

Порядок направления арбитражным судом копий судебных актов установлен статьей 122 Кодекса, в соответствии с которой копия судебного акта направляется арбитражным судом по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо путем вручения адресату непосредственно в арбитражном суде или по месту нахождения адресата.

В соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

В пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" указано, что, приступая к судебному разбирательству, суду надлежит установить, извещены ли с соблюдением требований закона не явившиеся лица, участвующие в деле, о месте и времени судебного заседания.

Анализируя материалы дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что на момент принятия решения суд первой инстанции не располагал сведениями о фактическом извещении ответчика ООО "Успех" о времени и месте судебного разбирательства, судебный акт принят с нарушением требований статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь частью 6.1. статьи 268 Кодекса, пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", арбитражный апелляционный суд определением от 27.12.2013 (т.3 л.д. 62) перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции. Рассмотрение дела назначено на 30.01.2014 на 11 час. 15 мин.

Определением арбитражного апелляционного суда от 23.01.2014 (т.4 л.д. 74) принято к производству для совместного рассмотрения с первоначальным иском встречное исковое заявление ООО "Успех" к ООО "Альфа - Трейд" о признании договора ипотеки от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 некаключенным (т.4 л.д. 81).

Определением арбитражного апелляционного суда от 30.01.2014 судебное разбирательство по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел в суде первой инстанции, отложено на 20.02.2014, поскольку встречное исковое заявление направлено ООО "Успех" за пять дней до судебного заседания, ответчик и третьи лица не извещены надлежащим образом о его принятии судом.

В заседании суда, состоявшемся 20.02.2014, представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы (с дополнением), представил письменные объяснения по делу, передав экземпляр представителю истца.

Кроме того, представителем заявлено ходатайство о процессуальной замене истца по первоначальному иску и ответчика по встречному иску, по основному иску надлежащим истцом и по встречному иску надлежащим ответчиком считать ООО "ТК-Магнат".

На вопрос суда представитель ООО "Альфа-Трейд" и ООО "ТК-Магнат" заявила о рассмотрении ходатайства по усмотрению суда.

Заслушав представителей сторон, учитывая, что ООО "СТ-Групп" и привлеченные к участию в деле третьи лица надлежащим образом извещены и дне и месте судебного разбирательства, объявляет перерыв в судебном заседании до 27.02.2014, до 12 час. 45 мин.

Информация о перерыве опубликована на официальном Интернет-сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено в прежнем составе суда, в отсутствии представителей ООО "СТ-Групп" и третьих лиц. С участием представителей истца и заявителя апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Материалами дела установлено, что 20.11.2008 Открытое акционерное общество коммерческий банк "Солидарность" (Банк) и ООО "СТ-Групп" (Заемщик) заключили Соглашение о кредитовании в российских рублях N КЛ 06/248-08 с условием предоставления кредитов по Дополнительным соглашениям (т.1 л.д.10).

По условиям раздела 1 Соглашения Банк предоставляет Заемщику кредиты в порядке и на условиях, предусмотренных Соглашением, размер единовременной задолженности по которым в любой день действия Соглашения не может превышать 210 000 000 руб. (лимит задолженности) с целью пополнения оборотных средств. Кредитование Заемщика осуществляется путем предоставления ему кредитов на основании заключаемых Кредитором и Заемщиком Дополнительных соглашений, составленных по форме согласно Приложению N 1 к Соглашению, в порядке, установленном данным Соглашением и заключаемыми Дополнительными соглашениями.

По Дополнительному соглашению от 20.11.2008 N 1, являющемуся приложением N 1 к Соглашению о кредитовании (т.1 л.д. 16), Кредитор предоставляет кредит в сумме 40 367 213 руб. под 10,75% годовых со сроком погашения 19.11.2010.

Дополнительным соглашением от 31.12.2009 N 2 (т.1 л.д. 17) стороны Соглашения изменили размер ставки за пользование кредитом на 9,5% годовых.

Платежным поручением от 20.11.2008 N 806 Кредитор перечислил Заемщику 40 367 213 руб. (т.1 л.д. 28), что не отрицается Заемщиком.

Одновременно с заключением Соглашения Банк (Залогодержатель) и Общество с ограниченной ответственностью "Успех" (Залогодатель) заключили Договор об ипотеке N ДЗ 06/69-08, в пункте 1 которого указано, что на основании Соглашения от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08 о кредитовании в российских рублях, заключенного между Залогодержателем и ООО "СТ-Групп" (Заемщик), обязуется предоставить Заемщику кредиты в порядке и на условиях, предусмотренных Соглашением, размер единовременной задолженности по которым в любой день действия Соглашения не может превышать 210 000 000 российских рублей. Кредитование Заемщика осуществляется путем предоставления ему кредитов на основании заключаемых между Залогодержателем и Заемщиком Дополнительных соглашений. За пользование каждым кредитом Заемщик уплачивает Залогодержателю проценты по ставке, установленной соответствующим Дополнительным соглашением. Соглашение N КЛ 06/248-08 о кредитовании вступает в силу со дня его подписания и действует до 19.11.2010 включительно.

В пункте 2 Договора об ипотеке указано, что в обеспечение возврата Заемщиком размера кредитов, процентов за пользование кредитами, размера неустойки и прочих издержек по Соглашению N КЛ 06/248-08 на счет Залогодержателя, Залогодатель закладывает Залогодержателю принадлежащее ему на праве собственности недвижимое имущество:

2.1. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 56000,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

2.2. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 34681,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

2.3. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 56000,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

2.4. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 55999,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

2.5. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 55999,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

2.6. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 56000,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

2.7. Земельный участок, назначение: Земли населенных пунктов, для комплексного освоения в целях жилищного строительства, площадь: 55999,00 кв.м., адрес объекта: Самарская область, Ставропольский район, Ягодинская волость, с. Ягодное.

Указанное имущество оценено сторонами в сумме 155 680 000 руб. (п.6 договора об ипотеке).

Недвижимое имущество, указанное в пункте 2 договора об ипотеке, принадлежит Залогодателю на праве собственности на основании Протокола общего собрания учредителей ООО "Успех" от 07.05.2007, акта приема-передачи имущества в уставный капитал и Свидетельствами о государственной регистрации права и оценивается сторонами суммой 155 680 000 руб.

Согласно п. 14 Договора об ипотеке, в случае возникновения оснований для обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество, указанное в пункте 2 договора, Залогодатель обязуется заключить с Залогодержателем нотариально удостоверенное соглашение об удовлетворении требований Залогодержателя за счет реализации заложенного имущества без обращения в суд.

Договор залога недвижимого имущества может быть изменен, прекращен или дополнен по соглашению сторон. Все дополнения и изменения к договору должны быть изложены в письменной форме, подписаны уполномоченными лицами и зарегистрированы в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, что указано в пункте 18 Договора об ипотеке.

ООО "СТ-Групп" нарушило условия заключенного с Банком Соглашения о кредитовании N КЛ 06/248-08, не погасив в установленный срок кредит в сумме 40 000 000 руб.

19.11.2010 Открытое акционерное общество коммерческий банк "Солидарность" (Цедент) и Общество с ограниченной ответственностью "Альфа-Трейд" (Цессионарий) заключили договор N 1/у уступки денежного требования (цессии), по условиям которого к цессионарию перешли все права требования по Соглашению о кредитовании в российских рублях от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08 и дополнительным соглашениям к нему от 20.11.2008 N 1 и от 31.12.2009 N 2 с взиманием платы за пользование кредитом в размере 9,5% годовых, а в случае невозврата кредита и при несвоевременном перечислении платы за пользование кредитом - неустойки в размере 0,1% от суммы несвоевременно погашенного основного долга и процентов за пользование кредитом. Одновременно с уступкой прав требования по кредитному договору цедент уступил цессионарию права требования по договорам, обеспечивающим исполнение обязательств: договору залога имущества от 20.11.2008 N ДЗ 06/68-08, заключенному с залогодателем ООО "Компания "НОВИК" и договору об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08, заключенному с залогодателем ООО "Успех" (т.1 л.д. 25).

Заключенный сторонами договор N 1/у уступки денежного требования (цессии) соответствует требованиям статей 382 и 384 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По расчету истца, не оспоренного ответчиком, долг ответчика по Соглашению о кредитовании в российских рублях от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08 составил 40 000 000 руб., начислены проценты в сумме 5 815 402 руб. и неустойка на основании пунктов 4.1. и 4.2. Соглашения в сумме 22 360 000 руб. и 1 713 760 руб. соответственно, что в общей сложности составило 69 889 162 руб.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Заемщик не выполнил обязательства по оплате долга.

05.09.2013 ООО "Альфа-Трейд" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о процессуальном правопреемстве (т. 3 л.д. 1), представив в подтверждение договор уступки прав требования от 24.06.2013 (т.3 л.д. 3), по которому ООО "Альфа-Трейд" (кредитор 1) уступает ООО ТК "Магнат" (кредитор 2) право требования по Соглашению от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08 в сумме 69889162 руб., в том числе долг - 40 000 000 руб., проценты - 5 815 402 руб., неустойка за просроченный долг - 22 360 000 руб., неустойка за просроченные проценты - 1 713 760 руб. и требования о возмещении судебных издержек в сумме 137000 руб.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2014 заявление ООО "Альфа-Трейд" о замене стороны его правопреемником удовлетворено. Произведена процессуальная замена истца по делу ООО "Альфа-Трейд" на его правопреемника ООО "ТК-Магнат".Арбитражный апелляционный суд удовлетворяет заявленные истцом требования в полной сумме и взыскивает с ООО "СТ-Групп" в пользу ООО "ТК-Магнат" 69889162 руб., в том числе долг - 40 000 000 руб., проценты - 5 815 402 руб., неустойка за просроченный долг - 22 360 000 руб., неустойка за просроченные проценты - 1 713 760 руб. с возмещением расходов по оплате государственной пошлины в сумме 200000 руб.

Рассматривая встречные исковые требования ООО "Успех" о признании Договора об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 незаключенным, арбитражный апелляционный суд, изучив текст договора, пришел к выводу о правомерности заявленных требований.

Одновременно с заключением Соглашения, Банк (Залогодержатель) и Общество с ограниченной ответственностью "Успех" (Залогодатель) заключили Договор об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08, в пункте 1 которого указано, что на основании Соглашения от 20.11.2008 N КЛ 06/248-08 о кредитовании в российских рублях, заключенного между Залогодержателем и ООО "СТ-Групп" (Заемщик), обязуется предоставить Заемщику кредиты в порядке и на условиях, предусмотренных Соглашением, размер единовременной задолженности по которым в любой день действия Соглашения не может превышать 210 000 000 российских рублей. Кредитование Заемщика осуществляется путем предоставления ему кредитов на основании заключаемых между Залогодержателем и Заемщиком Дополнительных соглашений. За пользование каждым кредитом Заемщик уплачивает Залогодержателю проценты по ставке, установленной соответствующим Дополнительным соглашением. Соглашение N КЛ 06/248-08 о кредитовании вступает в силу со дня его подписания и действует до 19.11.2010 включительно.

Указанное имущество оценено сторонами в сумме 155 680 000 руб. (п.6 договора об ипотеке).

Согласно статье 8 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" договор об ипотеке заключается с соблюдением общих правил Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении договоров и положений названного закона.

В статье 9 закона указано, что в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой. Предмет ипотеки определяется в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием. В договоре об ипотеке должны быть указаны право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа, осуществляющего государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на каком-либо договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и место его заключения. Если сумма обеспечиваемого ипотекой обязательства подлежит определению в будущем, в договоре об ипотеке должны быть указаны порядок и другие необходимые условия ее определения.

Если обеспечиваемое ипотекой обязательство подлежит исполнению по частям, в договоре об ипотеке должны быть указаны сроки (периодичность) соответствующих платежей и их размеры либо условия, позволяющие определить эти размеры.

В соответствии с пунктом 43 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 8 "О некоторых вопросах, свяхзанныэх с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер, и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (часть 1 статьи 339 Кодекса). Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий, либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

Согласно п..1.2. Соглашения от 20.11.2088 N КЛ 06/248-08 о кредитовании в российских рублях кредитование заемщика осуществляется путем предоставления ему кредитов на основании заключаемых между кредитором и заемщиком Дополнительных соглашений, составленных по форме, являющейся приложением N 1 к Соглашению и в порядке, устанавливаемом данным Соглашением и Дополнительными соглашениями. При этом, под кредитом понимается сумма денежных средств, полученных заемщиком в порядке и на условиях, предусмотренных Соглашением и Дополнительными соглашениями. Кредиты в рамках Соглашения предоставляются на срок не более двух лет от даты подписания данного соглашения. Дата погашения кредита указывается в соответствующем Дополнительном соглашении. Размер процентов, уплачиваемых заемщиком за пользование кредитом, указывается в Дополнительном соглашении.

Указанная редакция Соглашения о кредитовании свидетельствует о том, что фактически кредитование заемщика осуществлялось на основании дополнительных соглашений, заключение которых влечет и заключение дополнительных соглашений к договору об ипотеке с обязательным указанием в их тексте размера выдаваемого кредита, сроков выдачи и его погашения, размера ставки годовых за пользование кредитом.

20.11.2008 стороны заключили Дополнительное соглашение N 1 к Соглашению о кредитовании (т.1 л.д. 16), по которому заемщику предоставлен кредит в сумме 40 367 213 руб. под 10,75% годовых со сроком погашения 19.11.2010.

В договоре об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 условия дополнительного соглашения N 1 не отражены, дополнительное соглашение к договору об ипотеке вследствие заключения дополнительного соглашения от 31.12.2009 N 2, не заключалось., размер ставки годовых за пользование кредитом не отражен.

Условие Соглашения о предоставлении кредита на срок не более двух лет от даты подписания данного соглашения не ограничивает дату выдачи кредита в пределах установленного единовременного размера. При наличии такой возможности, кредит может быть выдан в любой рабочий день в пределах установленного Соглашением срока. Поэтому, заключая Соглашение о кредитовании, стороны и предусмотрели необходимость заключения Дополнительных соглашений.

В пункте 5.1. Соглашения от 20.11.2088 N КЛ 06/248-08 указано, что оно вступает в силу со дня его подписания и действует до 19.11.2010 включительно. Окончание срока действия Соглашения влечет прекращение обязательств кредитора. В отношении заемщика соглашение действует до полного исполнения им своих обязательств по Соглашению и Дополнительным соглашениям к нему.

Статьей 425 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Поэтому в период, указанный в пункте 5.1. Соглашения от 20.11.2088 N КЛ 06/248-08, у кредитора возникают обязательства по выдаче кредита, а в отношении заемщика соглашение действует до полного исполнения им своих обязательств по возврату кредита.

Согласно части 5 статьи 9 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" если обеспечиваемое ипотекой обязательство подлежит исполнению по частям, в договоре об ипотеке должны быть указаны сроки (периодичность) соответствующих платежей и их размеры либо условия, позволяющие определить эти размеры.

Учитывая, что в договоре об ипотеке от 20.11.2008, заключенным ОАО коммерческий банк (Залогодержатель) и ООО (Залогодатель) в обеспечение Соглашения от 20.11.2088 N КЛ 06/248-08 о кредитовании в российских рублях, не согласованы сроки выдачи и возврата кредита, размер ставки за пользование кредитом, арбитражный апелляционный суд удовлетворяет встречные исковые требования ООО "Успех" и признает договор об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 незаключенным.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 03.07.2012, принятое по делу N А55-7154/2012, отменить, принять по делу новый судебный акт.

Взыскать с ООО ""СТ - Групп" (ОГРН 1086320015099, ИНН 6321213393) в пользу ООО "ТК - Магнат" (ОГРН 1096320015362, ИНН 6321236320) задолженность в сумме 69 889 162 руб. 00 коп., в том числе сумма основного долга 40 000 000 руб. 00 коп., сумма начисленных процентов 5 815 402 руб. 00 коп., неустойка за просроченный основной долг 22 360 000 руб. 00 коп., неустойка за просроченные проценты 1 713 760 руб. 00 коп., 200 000 руб. 00 коп - в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины.

В обращении взыскания на заложенное по Договору об ипотеке от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 недвижимое имущество, принадлежащее ООО "Успех" на праве собственности, общей начальной продажной стоимостью в соответствии с Отчетом N 21061201 в размере 49 109 000,00 рублей, отказать.

Встречные исковые требования ООО "Успех" удовлетворить.

Признать договор ипотеки от 20.11.2008 N ДЗ 06/69-08 незаключенным.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ТК - Магнат" (ОГРН 1096320015362, ИНН 6321236320), Самарская область, г. Тольятти, в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СТ - Групп" (ОГРН 1086320015099, ИНН 6321213393), Самарская область, г. Тольятти, в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Е. Шадрина

Судьи

В.Т. Балашева
О.И. Буртасова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.