Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2014 г. N 15АП-21422/13

город Ростов-на-Дону

06 марта 2014 г.

дело N А53-19136/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 марта 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильенко А.О.,

при участии:

от истцов - Аксюк Инна Васильевна по доверенностям от 07.10.2013, от 22.03.2013, от 22.03.2013, от 25.03.2013, от 25.03.2013, от 25.03.2013;

от Министерства имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области - Олейников Владимир Иванович по доверенности от 25.12.2013;

от ответчиков:

от ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" - Марченко Ирина Алексеевна по доверенности от 04.03.2014;

от ООО "Праймери Дон" - Фёдорова Светлана Борисовна по доверенности N 7 от 15.01.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Аэропорт Ростов-на-Дону", общества с ограниченной ответственностью "Сигма-Финанс", общества с ограниченной ответственностью "Праймери Дон" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013 по делу N А53-19136/2013,

общества с ограниченной ответственностью "Праймери Дон" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 по делу N А53-19136/2013 об обеспечении исполнения решения,

принятые в составе судьи Илюшина Р.Р.,

по иску Министерства имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области (ИНН 6163021632/ ОГРН 1026103166055),

Дубина Владимира Ивановича,

Муратова Федора Елефтеревича,

Бутовой Любови Михайловны;

Ерошенко Светланы Лукьяновны,

Локтевой Лидии Николаевны

к открытому акционерному обществу "Аэропорт Ростов-на-Дону" (ИНН 6166011054/ ОГРН 1026104023450),

обществу с ограниченной ответственностью "Сигма-Финанс" (ИНН 6164230981/ ОГРН 1056164004104),

обществу с ограниченной ответственностью "Праймери Дон" (ИНН 6162031116/ ОГРН 1026103047684)

при участии третьего лица: закрытого акционерного общества "Единый регистратор"

о признании недействительным решения годового общего собрания, обязании выплатить дивиденды по привилегированным акциям,

УСТАНОВИЛ:

Министерство имущественных и земельных отношений, финансового оздоровления предприятий, организаций Ростовской области (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Аэропорт Ростов-на-Дону" (далее - ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону"), обществу с ограниченной ответственностью "Сигма- Финанс" (далее - ООО "Сигма-Финанс"), обществу с ограниченной ответственностью "Праймери Дон" (далее - ООО "Праймери Дон") о признании недействительным решения годового общего собрания ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" от 28.06.2013 в части третьего вопроса повестки собрания "Утверждение распределения прибыли общества по результатам 2012 года" и четвертого вопроса повестки дня собрания "О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2012 года";

об обязании открытого акционерного общества "Аэропорт Ростов-на-Дону" выплатить дивиденды по привилегированным акциям открытого акционерного общества "Аэропорт Ростов-на-Дону" в размере, определенном уставом, исходя из следующего расчета: сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, составляет 10% от чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года - 2012 года, разделенной на число привилегированных акций.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 14.10.2013 с настоящим делом в одно производство было объединено дело N А53-19259/13 по иску акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" Дубина Владимира Ивановича, Муратова Федора Елефтеревича, Бутовой Любовь Михайловны, Ерошенко Светланы Лукьяновой, Локтевой Лидии Николаевны к ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", ООО "Праймери Дон", ООО "Сигма - Финанс", при участии третьего лица: ЗАО "Единый регистратор" о признании недействительным решения годового общего собрания ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" от 28.06.2013 в части третьего вопроса повестки собрания "Утверждение распределения прибыли общества по результатам 2012 года" и четвертого вопроса повестки дня собрания "О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2012 года";

об обязании ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" выплатить дивиденды по привилегированным акциям открытого акционерного общества "Аэропорт Ростов-на-Дону" в размере, определенном уставом, исходя из следующего расчета: сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, составляет 10% от чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года - 2012 года, разделенной на число привилегированных акций.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 об обеспечении исполнения решения запрещено акционерам ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" владельцам привилегированных акций голосовать принадлежащими им привилегированными акциями на любых внеочередных общих собраниях акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" по вопросам повестки дня, касающихся распределения (расходования) нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего финансового года, и по вопросам избрания органов управления общества: совета директоров, ревизионной комиссии, а также запрещено учитывать голоса по привилегированным акциям ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" при подведении итогов по указанным вопросам повестки дня;

запрещено внеочередному общему собранию акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", которое состоится 05 декабря 2013 года, а также повторному общему собранию акционеров (в случае его проведения при отсутствии кворума на собрании 05 декабря 2013 г.), принимать решения по первому вопросу повестки дня собрания: "Распределение нераспределенной прибыли прошлых лет на увеличение уставного капитала" и третьему вопросу повестки дня собрания: "Выплата дивидендов по обыкновенным и привилегированным акциям ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" за счет не распределенной прибыли".

запрещено совету директоров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" совершать действия, направленные на созыв внеочередных общих собраний акционеров с включением в повестку дня вопросов о распределении (расходовании) нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего финансового года.

ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", ООО "Праймери Дон", ООО "Сигма - Финанс" обратились с апелляционными жалобами на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013.

ООО "Праймери Дон" обратилось с апелляционной жалобой на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 по делу N А53-19136/2013 об обеспечении исполнения решения.

Апелляционные жалобы ООО "Праймери Дон", ООО "Сигма-Финанс", ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" на решение суда первой инстанции мотивированы тем, что решение принято с нарушением норм материального и процессуального права при недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств. Вывод суда о нарушении ответчиками п. 8.12.1 и п. 8.12.2 устава ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" основан на неверном толковании норм права и противоречит закону - п.1 ст.42 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающему право, а не обязанность общества принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Законом не предусмотрена императивная обязанность общего собрания акционеров принимать решение о выплате дивидендов в случае, если в уставе общества закреплено право владельцев привилегированных акций на получение ежегодных фиксированных дивидендов. Решением суда нарушены требования п.3 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которому размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. Решение совета директоров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" от 27.05.2013 с рекомендацией не выплачивать дивиденды не обжаловано и не отменено, предусмотренный п.6 ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах" трехмесячный срок его обжалования истек. На общем годовом собрании акционеров от 28.06.2013 в соответствии с рекомендациями совета директоров принято решение дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям общества по результатам 2012 года не выплачивать. Независимо от итогов голосования общее собрание акционеров было бы не вправе принимать иного решения, поскольку рекомендации совета директоров по этому вопросу являются обязательными. Решение арбитражного суда по делу N А53-3054/2013 не может иметь преюдициального значения, поскольку ООО "Сигма-Финанс" не участвовало при рассмотрении указанного дела.

Требования и доводы о наличии в действиях ООО "Праймери Дон" и ООО "Сигма Финанс" злоупотребления правом, повлекшим утрату государством корпоративного контроля над обществом в период с 2003 по 21.08.2012 могли быть заявлены в пределах сроков исковой давности лицами, являвшимися акционерами общества. Министерство имущественных отношений РО не являлось акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" до 22.08.2012, в связи с чем, принятые на ранее состоявшихся общих собраниях акционеров решения не могли нарушить его права. В силу ст. 53 АПК РФ указанный истец не уполномочен представлять и заявлять о нарушениях прав своего предшественника - бывшего акционера общества - Российской Федерации.

Иные истцы - физические лица в совокупности владеют 0,12 % общего количества акций и утратить контроль над обществом не могли, поскольку его не имели в силу незначительности количества принадлежащих им акций. Отсутствуют доказательства того, что ООО "Праймери Дон" и ООО "Сигма Финанс" реализовали свои права акционеров исключительно с намерением причинить вред другому лицу или злоупотребляли правом в иных формах. Основными целями голосования ответчиков против выплаты дивидендов было направление получаемой прибыли на развитие общества в целях стабильного функционирования аэропорта.

Апелляционная жалоба ООО "Праймери Дон" на определение об обеспечении исполнения решения суда мотивирована несоразмерностью обеспечительных мер удовлетворенным требованиям, несоответствием цели и смыслу обеспечительным мер, отсутствием связи с решением суда.

Истцы в отзыве апелляционные жалобы не признали.

В судебном заседании представитель ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" ходатайство об отказе от апелляционной жалобы поддержала.

Представитель ООО "Праймери Дон" апелляционные жалобы на решение и определение суда первой инстанции поддержала.

Представители истцов апелляционные жалобы не признали, против принятия отказа ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" от апелляционной жалобы не возразили. Пояснили, что ООО "Праймери Дон" и ООО "Сигма Финанс" в настоящее время не являются акционерами ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", оспариваемым решением не нарушаются их права.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из материалов дела следует, что ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" создано 26.03.1993 года в порядке приватизации.

Бутова Любовь Михайловна является акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" и имеет в собственности 300 привилегированных акций и 100 обыкновенных именных акций.

Дубина Владимир Иванович является акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" и имеет в собственности 200 привилегированных акций

Ерошенко Светлана Лукьяновна является акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" и имеет в собственности 250 привилегированных акций и 100 обыкновенных именных акций.

Локтева Лидия Николаевна является акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" и имеет в собственности 100 привилегированных акций и 50 обыкновенных именных акций.

Муратов Федор Елефтеревич является акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" и имеет в собственности 260 привилегированных акций и 253 обыкновенных именных акций.

Ростовской области в лице Минимущества области принадлежит 495600 обыкновенных акций общества ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону".

В связи с тем, что в 2003 году на общем собрании акционеров было принято решение не выплачивать дивиденды по обыкновенным и привилегированным акциям в связи с убытком общества за 2002 г., с этого момента в соответствии с правилами ч. 4 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах", в действовавшей на момент собрания редакции, все привилегированные акции стали голосующими.

Таким образом, ООО "Праймери Дон", с учетом размера принадлежащих ему обыкновенных акций, фактически получило возможность осуществлять полный корпоративный контроль над ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", а также формировать его органы управления.

ООО "Праймери Дон" первоначально владело привилегированными акциями в количестве 247 510 штук, что составляло 18,97% от общего числа акций. В дальнейшем, ООО "Праймери Дон" приобрело обыкновенные именные акции, в результате чего по состоянию на 22.11.2012 г. являлось владельцем следующего количества акций: обыкновенных именных акций в количестве 437 527 штук (что составляет 33,5% от общего числа акций и 44,7% от числа обыкновенных именных (голосующих) акций) и привилегированных в количестве 247 510 штук (что составляет 18,97% от общего числа акций). Таким образом, учитывая, что все акции в силу указанных обстоятельств, являются голосующими, ООО "Праймери Дон" являлось владельцем 52,5% голосующих акций.

ООО "Сигма-Финанс" стало акционером ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" приобретя 26.02.2013 г. у ООО "Праймери Дон" 78539 обыкновенных (8,03% обыкновенных акций, 6,02% общего числа акций) и 247510 привилегированных акций (18,97% общего числа акций).

В результате того, что по вышеуказанным причинам привилегированные акции являются голосующими ООО "Сигма-Финанс" являлось владельцем 24,999% голосующих акций.

На дату проведения годового общего собрания акционеров ООО "Сигма-Финанс" владело 78539 шт. акций обыкновенных - 6,0220% в уставном капитале, 247510 шт. акций привилегированных - 18,9779% в уставном капитале. Итого - 24,9999% голосующих акций ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону".

ООО "Праймери Дон" владело 326051 шт. акций обыкновенных - 25,0001% в уставном капитале, (до собрания было: 437527 шт. акций обыкновенных - 33,5475% в уставном капитале, 247510 шт. акций привилегированных - 18,9779% в уставном капитале. Изменения произошли 07.03.2013 г.).

28 июня 2013 года на годовом общем собрании акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" были приняты (при голосовании "за" - 58,15%, "против" - 41,78%, "воздержался" - 0%) следующие решения:

по третьему вопросу повестки дня: "Утвердить распределение чистой прибыли Общества по результатам 2012 финансового года в сумме 181 965 124,09 руб. на: выплаты социального характера по коллективному договору и поощрительные выплаты по трудовым договорам в размере 11 874 000 руб.; выплату вознаграждения членам Совета директоров - негосударственным служащим за период исполнения ими своих обязанностей в 2012 году (за фактический период исполнения ими своих обязанностей) в общем размере 2 520 000 руб.: реализацию инвестиционных мероприятий в размере 167 571 124,09 руб."

по четвертому вопросу повестки дня (при голосовании "за" - 58,08%, "против" - 41,87%, "воздержался" - 0,01%) - "Дивиденды за 2012 год по обыкновенным и привилегированным акциям не выплачивать".

На данном собрании ООО "Сигма-Финанс" голосовало по вопросам повестки дня всеми принадлежащими ему акциями: и обыкновенными и привилегированными.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ от 08.08.2013 ООО "Сигма-Финанс" является участником ООО "Праймери Дон".

Учитывая изложенное вывод суда первой инстанции о том, что решение по вопросам третьему и четвертому повестки дня было принято в результате фактического консолидированного голосования ООО "Сигма-Финанс" и ООО "Праймери Дон" является обоснованным.

В п. 8.12.1 Устава ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" (в редакции 2010 г.) закреплено дополнительное право акционеров-владельцев привилегированных акций на получение ежегодных фиксированных дивидендов. При этом установлено, что сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А составляет 10% от чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года, разделенной на число привилегированных акций. Данное право акционеров-владельцев привилегированных акций первоначально было закреплено в п. 12.3 Устава в редакции 1998 г. в разделе 12 "Дивиденды", однако затем, было закреплено в п. 8.12.1 Устава и поименовано как "Право на получение ежегодных фиксированных дивидендов".

Текст последующей редакции Устава свидетельствует о закреплении обществом безусловного права акционеров-владельцев привилегированных акций типа А, следовательно, и корреспондирующей этому праву обязанности ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" выплаты ежегодных фиксированных дивидендов от чистой прибыли общества. Кроме того, в пункте 8.12.2. Устава установлено, что общество не вправе выплачивать дивиденды по привилегированным акциям типа А иначе, чем в порядке, определенном уставом общества.

Возможность установления в уставе акционерного общества дополнительных прав акционеров следует из абз. 6 п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), и абз. 13 п. 3 ст. 11 этого же Закона, согласно которому устав может содержать также другие положения, не противоречащие закону об акционерных обществах и иным федеральным законам.

Таким образом, закрепление в п. 8.12.1 Устава ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" (в редакции 2010 г. действовавшей на момент принятия оспариваемых решений) дополнительного права акционеров-владельцев привилегированных акций: права на получение ежегодных фиксированных дивидендов не противоречит действующему законодательству.

Частью 4 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям:

если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

На момент проведения годового общего собрания акционеров указанные обстоятельства отсутствовали, что не документально не опровергнуто.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.05.2013 г. по делу N А53-3054/13 признано недействительным предшествующее оспариваемому аналогичное решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" от 22.11.2012 г. в части пятого и седьмого вопроса повестки дня собрания. Суд обязал ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" выплатить дивиденды по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" по результатам девяти месяцев 2012 г. в размере 10% чистой прибыли, полученной за данный период.

При рассмотрении указанного делу судом установлено, что с 2007 года финансовое положение общества стабилизировалось, ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" начало получать значительную прибыль. Однако на всех последующих общих собраниях акционеров ООО "Праймери Дон" постоянно голосовало против выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

Данные обстоятельства, при рассмотрении настоящего дела не опровергнуты и в силу ч.2 ст. 69 АПК РФ, не подлежат повторному доказыванию.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее Закона N 208-ФЗ) акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено данным Федеральным законом. Действующее законодательство содержит исчерпывающий перечень случаев, при которых владельцы привилегированных акций получают возможность голосовать на общих собраниях акционеров.

По своей правовой природе привилегированные акции имеют цель извлечения прибыли для владельца акций от деятельности общества. Управление обществом - прерогатива владельцев обыкновенных акций. Случаи, в которых акционеры - владельцы привилегированных акций обладают правом участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по определенным вопросам повестки дня, установлены как исключения из общего правила. Таким образом, интерес владельца привилегированных акций не может быть направлен на отказ от получения дохода, когда имеется возможность его извлечения. Голосование против выплаты дивидендов противоречит правовой природе привилегированных акций, которая состоит в преимущественном праве на получение дивидендов, но не в возможности управления обществом.

Согласно абзацу 1 пункта 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Цель предоставления права голоса владельцам привилегированных акций в соответствии с приведенными нормами Закона N 208-ФЗ состоит в том, чтобы предоставить им возможность осуществлять контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, а также обеспечить возможность восстановления своего права на получение дивидендов путем участия в голосовании общего собрания акционеров по вопросу о выплате дивидендов (предоставить возможность пресекать действия владельцев обыкновенных акций общества от принятия необоснованного решения по невыплате дивидендов по привилегированным акциям).

Согласно пункту 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный данным пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

В соответствии с правовой позицией, отраженной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 17536/09 от 06.04.2010 г., привилегированные акции являются инструментом привлечения инвестиций и не должны служить средством установления корпоративного контроля.

В статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

По смыслу пункта 1статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Голосование ООО "Праймери Дон" и ООО "Сигма-Финанс" на общем собрании акционеров от 28.06.2013 в очередной раз против выплаты дивидендов, в том числе по привилегированным акциям, имело целью сохранение за собой корпоративного контроля над ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону".

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о злоупотреблении ООО "Праймери Дон" и ООО "Сигма-Финанс" принадлежащим им субъективным правом участвовать в голосовании на общем собрании акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", что влечет нарушение не только прав владельцев обыкновенных акций на восстановление корпоративного контроля над акционерным обществом, но и прав других акционеров, а также препятствует им в получении дивидендов.

Суд правомерно указал, что статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено в качестве способа защиты гражданских прав восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Применительно к рассматриваемому спору данный способ защиты направлен на пресечение действий ответчиков, являющихся формой злоупотребления правом и нарушающих права других акционеров. Цель избранного способа - исключить из итогов голосования по соответствующим вопросам повестки дня собрания 247510 штук привилегированных акций, принадлежавших на момент проведения общего собрания ООО "Сигма-Финанс".

Исходя из представленного суду списка зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" на 28.10.2013 ООО "Праймери Дон" и ООО "Сигма-Финанс" не являются акционерами указанного общества.

С учетом голосов, отданных остальными акционерами при голосовании на общем собрании 28.06.2013, суд первой инстанции правомерно указал, что решения годового общего собрания акционеров по, третьему и четвертому вопросам повестки дня должны быть признаны недействительными, а решение по четвертому вопросу повестки дня в части выплаты дивидендов по привилегированным акциям должно быть признано принятым с учетом положений п. 8.12.1 и 8.12.2 устава ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону".

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Апелляционная жалоба ООО "Праймери Дон" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 подлежит удовлетворению в части.

Согласно пунктам 9, 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

В определении о применении обеспечительных мер либо отказе в их применении арбитражный суд должен дать оценку обоснованности доводов заявителя о необходимости принятия обеспечительных мер. Кроме того, рассматривая заявление о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными ч.2 ст.90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что положениями ст. 32, 65 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено право акционеров - владельцев привилегированных акций участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа; а вопрос о созыве годового и внеочередного общих собраний акционеров отнесен к компетенции совета директоров, принятая обеспечительная мера в виде запрета акционерам ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" - владельцам привилегированных акций голосовать принадлежащими им привилегированными акциями на любых внеочередных собраниях акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" по вопросам повестки дня, касающихся распределения (расходования) нераспределенной прибыли прошлых лети текущего финансового года, и по вопросам избрания органов управления общества: Совета директоров, Ревизионной комиссии, а также запрета учитывать голоса по привилегированным акциям ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" при подведении итогов по указанным вопросам повестки дня; запрета Совету директоров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" совершать действия, направленные на созыв внеочередных общих собраний акционеров с включением в повестку для вопросов о распределении (расходовании) нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего финансового года, носит абстрактный характер, не направлена на обеспечение исполнения судебного акта либо предотвращение причинения значительного ущерба истцам, следовательно, не связана с предметом спора и несоразмерна заявленным требованиям.

В указанной части определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 подлежит отмене.

Согласно части 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ принят судом в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев заявленное ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" ходатайство, изучив материалы дела, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что отказ от апелляционной жалобы не противоречит законам и иным нормативным правовым актам, не нарушает права и законные интересы других лиц, заявлен уполномоченным лицом, в связи с чем, подлежит принятию, а производство по его апелляционной жалобе на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013, прекращению.

В силу требований подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения судом общей юрисдикции или арбитражным судом. В случаях прекращения производства по апелляционной жалобе вопрос о возврате уплаченной при ее подаче госпошлины должен решаться в порядке, аналогичном установленному для случаев прекращения производства по делу, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации (пункт 9 информационного письма N 117 от 13.03.2007 Президиума ВАС РФ "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3. Налогового кодекса Российской Федерации").

На основании изложенного, руководствуясь статьями 150, 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Аэропорт Ростов-на-Дону" (ИНН 6166011054/ ОГРН 1026104023450) на решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013 по делу N А53-19136/2013 прекратить.

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.11.2013 по делу N А53-19136/2013 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Сигма-Финанс" (ИНН 6164230981/ ОГРН 1056164004104) и общества с ограниченной ответственностью "Праймери Дон" (ИНН 6162031116/ ОГРН 1026103047684) без удовлетворения.

Определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 по делу N А53-19136/2013 отменить в части запрета акционерам ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" - владельцам привилегированных акций голосовать принадлежащими им привилегированными акциями на любых внеочередных собраниях акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" по вопросам повестки дня, касающихся распределения (расходования) нераспределенной прибыли прошлых лети текущего финансового года, и по вопросам избрания органов управления общества: Совета директоров, Ревизионной комиссии, а также запретить учитывать голоса по привилегированным акциям ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" при подведении итогов по указанным вопросам повестки дня. Запрета Совету директоров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" совершать действия, направленные на созыв внеочередных общих собраний акционеров с включением в повестку для вопросов о распределении (расходовании) нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего финансового года.

В остальной части определение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2013 по делу N А53-19136/2013 оставить без изменения.

Возвратить открытому акционерному обществу "Аэропорт Ростов-на-Дону" (ИНН 6166011054/ ОГРН 1026104023450) из федерального бюджета 2000 рублей государственной пошлины. Выдать справку.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

О.Х. Тимченко Т.Р. Фахретдинов