Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2014 г. N 13АП-27869/13

г. Санкт-Петербург

20 марта 2014 г.

Дело N А21-9651/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 марта 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Глазкова Е.Г.

судей Копыловой Л.С., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Хрусталевым П.Д.

при участии:

конкурсный управляющий Ветрова М.Л.

представитель ответчика Гулько Н.А. по доверенности от 20.10.2013

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-27869/2013, 13АП-27669/2013) ООО "ХАРИБО конфеты", Управления Федеральной налоговой службы России по Калининградской области

на определение Арбитражного суда Калининградской области от 18.11.2013 по делу N А21-9651/2012(судья Лузанова З.Б.), принятое

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Юг-Трейд" Ветровой Марии Леонидовны

к ООО "Управляющая компания Федеральные сети "Вестер"

о привлечении к субсидиарной ответственности

установил:

Ликвидатор общества с ограниченной ответственностью "Юг-Трейд" (ИНН 616801001, ОГРН 1093925012301) обратился в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании ООО "Юг-Трейд" несостоятельным (банкротом) в порядке статей 3, 6, 7, 8, 9, 37, 38, 224-226 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Решением от 14.02.2013 суд первой инстанции признал ликвидируемого должника ООО "Юг-Трейд" (далее - Общество, должник) несостоятельным (банкротом), открыл в отношении должника процедуру банкротства конкурсное производство, утвердил конкурсным управляющим Ветрову Марию Леонидовну.

Конкурсный управляющий ООО "Юг-Трейд" Ветрова М.Л. обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника - ООО "Управляющая компания Федеральные сети "Вестер" (далее - Управляющая компания) в размере (с учетом уточнения) 36 929 318 руб. 90 коп.

Определением от 18.11.2013 арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Юг-Трейд".

Определение обжаловано ООО "ХАРИБО конфеты" и Управлением Федеральной налоговой службы России по Калининградской области в апелляционном порядке.

По мнению УФНС России по Калининградской области имеются все обстоятельства, являющиеся необходимыми для привлечения ООО "Управляющая компания Федеральной сети "Вестер" к субсидиарной ответственности по части долгов ООО "Юг-Трейд", а именно:

-ООО "Управляющая компания Федеральной сети "Вестер" являлась руководителем общества в период с 03.05.2010 по 19.12.2012 (дата принятия решения о ликвидации учредителем);

-заявление о признании ООО "Юг-Трейд" несостоятельным (банкротом) Копытин А.А. должен был подать после 04.05.2012;

-вследствие виновного неправомерного неисполнения ООО "Управляющая компания Федеральной сети "Вестер" своей обязанности по своевременной подаче заявления должника о признании его несостоятельным (банкротом) задолженность ООО "Юг-Трейд" по обязательным платежам и перед кредиторами на 36 342 176,06 руб., которая впоследствии осталась не погашенной в ходе проведения в отношении должника конкурсного производства. В жалобе уполномоченный орган указывает, что им проведен дополнительный анализ бухгалтерской отчетности за период предшествующий дате сдачи в налоговый орган бухгалтерской отчётности, по результатам анализа которой впервые установлено, что чистые активы отрицательны, а также после указанной даты по результатам которого установлено:

-на протяжении с 01.10.2009 по 01.10.2012 стоимость чистых активов организации постоянно снижалась;

-снижение стоимости чистых активов произошло на фоне убыточной деятельности организации с 01.10.2009 по 01.10.2012.

-после возникновения обязанности по направлению заявления должника о признании его банкротом финансовое состояние должника не улучшалось: деятельность продолжала приносить убыток, чистые активы продолжали снижение.

По мнению кредитора ООО "ХАРИБО конфеты", заявителю, требующему привлечения лица к субсидиарной ответственности, достаточно доказать факт наступления обстоятельств, при которых должно быть подано заявление о признании банкротом; дату наступления таких обстоятельств, при этом в указанную дату, привлекаемое к ответственности лицо было уполномочено на подачу заявления о признании банкротом; доказать, что обязательства должника перед кредиторами возникли позднее 01 месяца, начиная с даты, когда возникла обязанность подать заявление о банкротстве. Заявитм это было доказано по настоящему делу. ООО "ХАРИБО конфеты" полагает, что указанные обстоятельства заявителем доказаны. ООО "ХАРИБО конфеты" указывает, что уполномоченное лицо обязано было обратиться в суд с заявлением о признании банкротом в установленный срок, что последним не было сделано; в реестре кредиторов значится сумма 36 929 318 руб., обязательства должника по выплату кредиторам данной суммы возникли позднее 01 месяца со дня, когда необходимо было обратиться в суд с заявлением о банкротстве; признаки, при наличии которых необходимо было обратиться в суд с заявлением о признании банкротом, выявлены 14.09.2009 и в дальнейшем этим признаки сохранялись вплоть до момента признания должника банкротом, в т.ч. и в период исполнения Управляющей компанией своих обязанностей, т.е. в период с 19.09.2009 и до даты решения суда о признании банкротом все лица, исполняющие обязанности руководителя должника, фактически бездействовали и не исполняли требование ст. 9 Закона о банкротстве.

В судебном заседании конкурсный управляющий поддержал доводы апелляционных жалоб.

Представитель Компании ответчика возражал против удовлетворения жалоб по мотивам, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд не находит оснований для ее удовлетворения.

Согласно материалам дела, 19.12.2012 учредителями Общества было принято решение о ликвидации ООО "Юг-Трейд".

В результате анализа финансового состояния должника было выявлено, что общая сумма требований кредиторов по денежным обязательствам составляет 76 504 463 руб. 19 коп, финансовые возможности погашения задолженности отсутствуют, в связи с чем ликвидатор ООО "Юг-Трейд" обратился в суд с заявлением о признании ООО "Юг-Трейд" несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 14.02.2013 в отношении ООО "Юг-Трейд" была введена процедура банкротства конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Ветрова Мария Леонидовна.

Из бухгалтерской отчетности следует, что начиная с 3 квартала 2009 года ООО "Юг-Трейд", должник имел отрицательные финансовые показатели - убыток за 9 месяцев 2009 года составил 2 837 000 руб., за 2009 год - 4 240 000 руб., за 2010 год - 10 390 000 руб., за 2011 год - 9 274 000 руб.; кредиторская задолженность за 2009 год составила 52 276 000 руб., за 2010 год -82 390 000 руб. и за 2011 год - 108 368 000 руб. Сумма активов за 2009 год составила 49 036 000 руб., за 2010 год - 68 760 000 руб., за 2011 год - 86 767 000 руб.

По состоянию на 16.09.2013 в реестр кредиторов включены требования на сумму 36 432 176 руб. 06 коп., сумма текущих платежей по состоянию на ту же дату составляет 497 142 руб. 86 коп., всего - 36 929 318 руб. 92 коп.

В соответствии с договором от 03.05.2010 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, заключенного между Обществом и ООО "Управляющая компания Федеральные сети "Вестер" (далее -, последнее стало осуществлять указанные полномочия в отношении Общества.

Спорная сумма 36 929 318 руб. 90 коп. является задолженностью, которая возникла в результате неисполнения Обществом обязанности по уплате стоимости поставленного товара, оплате услуг, обязательных платежей в бюджет и во внебюджетные фонды.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, суд первой инстанции исходил из того, что в материалы дела не представлены доказательства совершения Управляющей компанией действий (бездействия), непосредственно повлекшие возникновение указанной суммы задолженности; конкурсным управляющим не представлено доказательств, подтверждающих совершение каких-либо действий лицом, осуществлявшим обязанности исполнительного органа Общества, приведших к неплатежеспособности должника, и его вины в признании должника банкротом.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

- удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

- органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

- органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

- обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

- в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Согласно пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве, неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых данным Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Приведенные в апелляционных жалобах доводы об обязанности бывшего руководителя не позднее 31.10.2009 обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) не свидетельствуют о наличии совокупности условий для наступления субсидиарной ответственности у Управляющей компании.

Включенные в реестр кредиторов требования на сумму 36 432 176,06 руб. возникли начиная с 01.06.2010. Полномочия единоличного исполнительного органа к Управляющей компании перешли с 03.05.2010.

Таким образом, довод уполномоченного органа о том, что через месяц после подписания 14.09.2009 бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках руководитель Общества должен был направить в суд заявление о банкротстве Общества, в данном случае несостоятелен, поскольку в сентябре 2009 года ООО "Управляющая компания Федеральные сети "Вестер" не осуществляло полномочия исполнительного органа Общества.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Снижение финансовых показателей и наличие убытков по итогам отчетных периодов само по себе не свидетельствует о наличии противоправных действий (бездействия) Управляющей компании.

Довод кредитора о том, что несвоевременное обращение с заявлением о признании должника банкротом повлекло увеличение кредиторской задолженности, отклоняется судом апелляционной инстанции. Факт превышения кредиторской задолженности должника над стоимостью активов на начало и конец отчетного периода по данным бухгалтерского баланса сам по себе не свидетельствует о возникновении предусмотренных статьей 9 Закона о банкротстве обстоятельств, которые влекут обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом), при этом данные бухгалтерского баланса свидетельствуют о постоянном росте стоимости активов в период с 2009 по 2011 годы.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 22 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 от 01.07.1996, при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункт 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

В апелляционной жалобе кредитор указывает, что руководителем должника длительное время предпринимались меры к урегулированию разногласий с кредиторами, а также привлекались заёмные средства, что, по его мнению, свидетельствует о том, что должник обладал признаками неплатежеспособности.

Из материалов дела усматривается, что по состоянию на 14.09.2009 большую часть кредиторской задолженности ООО "Юг-Трейд" составляли обязательства должника по договорам беспроцентного займа, которые заключались с учредителем ООО "Юг-Трейд", ООО "Регионы-Трейд" со сроком исполнения (возврата заемных денежных средств) в конце 2012 года (в графе 610 "Кредиторская задолженность. Займы и кредиты"). По состоянию на 30.09.2009 текущие обязательства ООО "Юг-Трейд" составляли 19 600 тыс.руб., в то время как стоимость активов ООО "Юг-Трейд" (запасы, дебиторская задолженность и денежные средства) превышала 21800 тыс.руб., что означает отсутствие признаков неплатежеспособности и (или) признаков недостаточности имущества по состоянию на 30.09.2009.

Указанные договоры займа были заключены для обеспечения расчетов с кредиторами ООО "Юг-Трейд", а также погашения задолженности о заработной плате, о чем в материалы дела представлены платежные поручения.

В 2010 и 2011 годах ООО "УК ФС "Вестер" привлекались долгосрочные займы для ООО "Регионы-Трейд" общей суммой 24 654 949 руб. 56 коп, что подтверждается платежными поручениями. Управляющей компанией были проведены переговоры с третьими лицами о дополнительном финансировании ООО "Юг-Трейд" путем внесения дополнительного вклада в уставной капитал ООО "Юг-Трейд". ООО "УК ФС "Вестер" было созвано собрание участников с вопросом повестки дня об увеличении уставного капитала ООО "Юг-Трейд". 11.11.2011 единственным участником ООО "Юг-Трейд" было принято решение об увеличении уставного капитала до 30 000 000 рублей и включении в состав участников ООО "ВестРусДевелопмент". Начиная с 11.11.2011 у ООО "ВестРусДевелопмент" появились обязательства перед ООО "Юг-Трейд" в размере 29 000 000 рублей. С учетом данных обязательств у ООО "Юг-Трейд" по состоянию на 31.12.2011 и 31.03.2012 отсутствовали признаки неплатежеспособности и (или) признаки недостаточности имущества.

Таким образом, признаки неплатежеспособности и (или) признаки недостаточности имущества появились у ООО "Юг-Трейд" лишь по итогам деятельности за 1 полугодие 2012 года. После выявления данного факта ООО "УК ФС "Вестер" были предприняты меры по недопущению возникновению новых необеспеченных обязательств и вплоть до принятия единственным участником решения о ликвидации проводились мероприятия и переговоры с единственным участником ООО "Юг-Трейд" и третьими лица с целью исполнения обязательств ООО "Юг-Трейд" перед своими кредиторами.

Таким образом, следует признать, что в деле отсутствуют надлежащие доказательства того, что по состоянию на 03.05.2010 у должника имелись признаки, перечисленные в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве, в связи с чем, у его руководителя возникла безусловная обязанность обратиться в суд с заявлением о признании банкротом.

Податели жалоб также не представили при рассмотрении дела доказательства, свидетельствующие о наличии обстоятельств, являющихся в силу пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве основанием для обязательного обращения руководителей должника с заявлением о признании юридического лица несостоятельным (банкротом).

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 18.11.2013 по делу N А21-9651/2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в случаях и в порядке, предусмотренных положениями Арбитражного процессуального кодекса РФ и Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Председательствующий

Е.Г. Глазков

Судьи

Л.С. Копылова И.Ю. Тойвонен