Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2014 г. N 12АП-298/14

г. Саратов

24 марта 2014 г.

Дело N А06-468/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "18" марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен "24" марта 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Антоновой О.И., судей Волковой Т.В., Тимаева Ф.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зенковой А.О.

при участии в судебном заседании до перерыва: от участника общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо" Кондрашова Олега Александровича - Минакова Ольга Ивановна, по доверенности от 18.11.2013 года,

от общества с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" - Мелконян Инна Николаевна, по доверенности N 1 от 01.01.2014 года,

после перерыва: от участника общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо" Кондрашова Олега Александровича - Минакова Ольга Ивановна, по доверенности от 18.11.2013 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Элвизо" и Зейб Лилии Анатольевны на решение Арбитражного суда Астраханской области от 24 ноября 2013 года по делу N А06-468/2013, судья Серикова В.Г.,

по иску участника общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо" Кондрашова Олега Александровича, г. Астрахань, ул. Кооперативная, 45А, кв.96,

к обществу с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", у. Астрахань, ул. С. Перовской, 103/26,

Зейб Лилии Анатольевне, Московская обл., г. Краснознаменск, ул. Генерала Шлыкова, 14, кв.72,

обществу с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл", г. Астрахань, ул. Южная, 25А,

о признании инвестиционного договора, заключенного 15 мая 2011 года между обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", обществом с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" и Зейб Лилией Анатольевной недействительной сделкой,

третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора:

участник ООО ПКФ "Элвизо" Медведев Дмитрий Анатольевич, г. Астрахань, ул. Губернатора А. Гужвина, 6,

управление земельными ресурсами администрации города Астрахани, г. Астрахань, ул. Бабушкина, 11,

администрация города Астрахани, г. Астрахань, ул. Чернышевского, 6.

УСТАНОВИЛ:

Участник Общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо" Кондрашов Олег Александрович обратился в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к Обществу с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", Зейб Лилии Анатольевне и Обществу с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" о признании ничтожным инвестиционный договор, заключенного 15 мая 2011 года между Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", Обществом с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" и Зейб Лилией Анатольевной недействительной сделкой.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 24.11.2013 инвестиционный договор от 15 мая 2011 года, заключенный между Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", Обществом с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" и Зейб Лилией Анатольевной признан недействительной сделкой.

Производство по делу в части применения последствий недействительности инвестиционного договора от 15.05.2011 г. прекращено ввиду отказа истца от иска

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по основаниям, изложенным в жалобе.

Как следует из материалов арбитражного дела Кондрашов О. А. и Медведев Д.А. являются участниками ООО ПКФ "Элвизо", имея в уставном капитале каждый по 50%.

Участник ООО "Элвизо" Кондрашов О.В. обратился в суд с иском о признании недействительным инвестиционного договора, заключенного 15 мая 2011 года между Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", Обществом с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" и Зейб Лилией Анатольевной.

Полагая, что договор инвестирования, заключен в нарушение установленного ст. ст. 45, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядка совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, Кондрашов О.А. обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, оценив заявленные требования, пришел к выводу об удовлетворении последних в полном объеме.

Однако приведенный вывод недостаточно обоснован и сделан судом без учета следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и(или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; в иных случаях, определенных уставом общества.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества (п. 3 ст. 45 ФЗ "Об ООО"). Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (п. 5 ст. 45 ФЗ "Об ООО").

Согласно статье 46 Закона об ООО крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. При этом стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Договор от 15.05.2011 представляет собой реализацию инвестиционного проекта, то есть, по смыслу статьи 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" и статьи 1 Закона РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", - вложение имущества, в том числе имущественных прав, в объект предпринимательской деятельности - строительство магазина.

Предметом договора является реализация инвестиционного проекта по строительству магазина на земельном участке с кадастровым номером 30:12:020344:174 площадью 3184кв.м., расположенном по адресу г.Астрахань, Ленинский район, ул.Анри Барбюса/улСавушкина, принадлежащим ООО АКФ "Элвизо" (Инвестор-Заказчик) на основании договора аренды.

В соответствии с пунктом 2.2 договора ориентировочный объем инвестиций, необходимых для реализации инвестиционного проекта составляет 120 000 000 руб.

По условиям договора инвестор - лицо, привлекаемое в ходе реализации инвестиционного проекта по договору в части финансирования инвестиционного проекта в объеме, пропорциональной той части площадей, которые он хотел бы получить в собственность или оформить на них вещные права.

Имущественные права сторон определены разделом 3 договора, в соответствии с пунктом 3.1 которого инвестор-заказчик (ООО "ПКФ "Элвизо" получает 87,5% площади нежилых помещений без отделки с минимальным объемом внутренних инженерных разводок, а инвестор (ООО "Каспий Ритейл") - 12,5% от общей площади.

В соответствии с п.3.2 договора соотношение раздела имущества по итогам реализации договора устанавливаются из расчета, что затраты на выполнение технических условий и строительство внеплощадочных сетей и сооружений не будут превышать 15% стоимости СМР. В случае превышения указанной стоимости Стороны согласовывают виды и формы компенсации друг другу по фактически понесенным затратам в дополнительном соглашении к договору.

Пункта 3.9 договора установлено, что если в процессе реализации проекта Инвестор-Заказчик обеспечит конечный выход площадей по Объекту в размерах больших или меньших, чем предполагается договором, то их распределение производится в соответствии с п.3.1 договора.

Анализ условий договора позволяет прийти к выводу, что определенная к передаче доля инвестора в инвестиционном объекте по итогам реализации договора остается неизменной и соответствует размеру привлеченных инвестиций, при этом на момент заключения договора объем инвестиций, необходимых для реализации инвестиционного проекта определен ориентировочно.

В свою очередь, денежная оценка вклада ООО "ПКФ "Элвизо" или причитающейся ему доли по итогам реализации проекта, которую в силу пункта 1 статьи 46 Закона об ООО следовало сопоставлять со стоимостью имущества ответчика, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности для квалификации сделки как крупной, в материалах дела отсутствует.

Как установлено экспертным исследованием, проведенным в рамках настоящего дела, поскольку ООО ПКФ "Элвизо" находится на упрощенной системе налогообложения установить стоимость активов Общества, а также является ли инвестиционный договор от 15.05.2011 г., заключенный между Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", Обществом с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" и Зейб Лилией Анатольевной крупной сделкой не представляется возможным (л.д.117-124 т.3).

Иных доказательств, позволяющих суду квалифицировать сделку как крупную материалы дела не содержат.

В силу ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Соответствующий иск может быть удовлетворен только в том случае, если оспариваемой сделкой нарушены права и охраняемые законом интересы участника и целью его обращения в суд является восстановление этих нарушенных прав и интересов.

При этом на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы как участника общества, предусмотренные Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", к восстановлению которых приведет удовлетворение исковых требований о признании ее недействительной (пункт 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью").

Истцом в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств убыточность сделки для общества. Не представлено и доказательств, что объем привлекаемых инвестиций от ООО "Каспий-Ритейл" не соразмерен (занижен) стоимости определенной условиями договора доли в инвестиционном объекте Инвестора-Заемщика.

Истец в исковом заявлении указывает на то, что согласно договора ООО ПКФ "Элвизо" для строительства магазина привлечены денежные средства Зейб Л.А., которая является родной сестрой второго участника Общества Медведева Д.А. Далее по тексту истец указывает, что денежные средства 15 000 000 руб. Зейб Л.А. были предоставлены в заем ООО "Каспий Ритейл", который по условиям договора должен был получить в построенном магазине соответствующую долю нежилых помещений.

Истец полагает, что оспариваемая сделка является для общества крупной, так как размер вложенных в инвестирование строительства денежных средств Зейб Л.А. - 15 000 000 руб. составляют суммы значительной превышающую двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества.

Вместе с тем из условий договора не усматривается, что между Зейб Л.А. и ООО ПКФ "Элвизо" имеются обязательственные отношения, равно как и не усматривается из условий договора, что по окончании строительства Зейб Л.А подлежат передаче площади из доли ООО ПКФ "Элвизо" в инвестиционном объекте.

При этом из текста искового заявления не усматривается каким образом наличие обязательственных отношений между Зейб Л.А.(Займодавец) и ООО "Каспий Ритейл" (Инвестор-Заемщик) нарушают права и законные интересы истца, как участника ООО "Элвизо"- Инвестора-Заказчика по договору.

Тот факт, что решением Советского районного суда г.Астрахани со ссылкой на указанный договор за Зейб Л.А. было признано право собственности на объект незавершенного строительства также не может свидетельствовать о том что при заключении договора инвестирования преследовалась иная цель, а именно вывод имущества из ООО "Элвизо".

Кроме того указанное решение в части признания за Зейб Л.А. права собственности в последующем было отменено, в иске было отказано.

Также следует отметить, что материалы дела не содержат и доказательств отсутствия у Общества необходимости в привлечении инвестиций при том, что как указывал сам же истец для общества 15 000 000 руб. являются суммой, значительно превышающую двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества. Тогда как по условиям договора предполагаемый объем инвестиций необходимый для реализации проекта на дату заключения договора был определен в 120 000 000 руб.

При этом истцом не оспаривается наличие интереса в приобретении ООО ПКФ "Элвизо" дополнительных площадей посредством осуществления нового строительства. А как уже было сказано доля Инвестора -ООО Каспий Ритейл" по условиям договора определена в размере лишь 12,5% площадей, остальные 87,5% площадей приходятся на долю ООО "Элвизо".

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, судебная коллегия приходит к выводу о недоказанности истцом нарушений его прав и законных интересов оспариваемым договором, недоказанности убыточности сделки для Общества, в связи с чем отсутствуют основания для удовлетворения заявленного требования.

При этом коллегия также исходит из того, что сам факт заключения сделки с заинтересованностью либо отсутствия надлежащего решения компетентного органа управления обществом об одобрении крупной сделки, не является достаточным основанием для признания ее судом недействительной по иску участника общества. Само по себе несогласие участника общества с оспариваемой сделкой не является основанием для признания ее недействительной.

При названных обстоятельствах, решение суда в части признания инвестиционного договора недействительным подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению с распределением судебных расходов в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 24 ноября 2013 года по делу N А06-468/2013 в части признания инвестиционного договора от 15 мая 2011 года, заключенного между Обществом с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Элвизо", Обществом с ограниченной ответственностью "Каспий Ритейл" и Зейб Лилией Анатольевной недействительной сделкой и в части распределения судебных расходов отменить. В иске в отмененной части отказать.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с Кондрашова Олега Александровича в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Элвизо" 2000 руб. в счет возмещения судебных расходов по апелляционной жалобе.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.И. Антонова

Судьи

Т.В. Волкова Ф.И. Тимаев