Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 февраля 2011 г. N КГ-А40/522-11 по делу N А40-30673/10-83-315

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 17 февраля 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петровой В.В.

судей Денисовой Н.Д., Зверевой Е.А.

при участии в заседании:

в порядке ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) - Шилина Е.В. по дов. 29.06.10 N ИА/20304 (служебное удостоверение N 0844),

от истца: Некоммерческого партнерства "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее - НП "Совет рынка") - Незадоров В.А. по дов. от 31.12.10 N СР-07/10-162 (паспорт 45 09 101776),

от ответчика: МУП "Волжский энергосбыт" - Какаулин А.В. - директор -распоряжение N 53-ЛС от 20.03.09 (паспорт 18 07 035328), Чигарева Л.Н. по дов. от 14.02.11 N 01/552 (паспорт 18 03 186542),

рассмотрев 17 февраля 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу ФАС России (в порядке ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) на решение от 26 апреля 2010 г. Арбитражного суда г. Москвы принятое судьей Маненковым А.Н. и на постановление от 6 августа 2010 г. N 09АП-17395/2010 Девятого арбитражного апелляционного суда принятое судьями Басковой С.О., Деевым А.Л., Елоевым А.М. по иску НП "Совет рынка" к МУП "Волжский энергосбыт" о взыскании денежных средств установил:

НП "Совет рынка" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к МУП "Волжский энергосбыт" о взыскании суммы вступительного (единовременного) членского взноса в размере 2 200 000 руб.

Решением от 26 апреля 2010 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-30673/10-83-315 исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

Постановлением от 6 августа 2010 г. N 09АП-17395/2010 Девятого арбитражного апелляционного суда решение от 26 апреля 2010 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-30673/10-83-315 оставлено без изменения.

По делу N А40-30673/10-83-315 поступила кассационная жалоба в порядке ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от ФАС России, в которой она просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, как принятые с нарушением норм материального и процессуального права, и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы, "указав на необходимость привлечения к участию в деле ФАС России". В обоснование кассационной жалобы ФАС России указывает, что вынесенные по делу судебные акты приняты о ее правах и обязанностях - лица, не привлеченного к участию в деле, что в соответствии с п. 4 ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является безусловным основанием к отмене оспариваемых судебных актов.

Отводов суду заявлено не было.

До рассмотрения кассационной жалобы по существу, суд кассационной инстанции разъяснил участникам процесса их права и обязанности, предусмотренные ст. 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и сообщил, что от истца - НП "Совет рынка" поступил отзыв на кассационную жалобу (вх. N КГ-А40/522-11-Д2 от 15 февраля 2011 г. в 15:18), к которому в нарушение ч. 2 ст. 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не были приложены документы, подтверждающие направление данного отзыва другим лицам, участвующим в деле.

Суд кассационной инстанции установил порядок рассмотрения кассационной жалобы.

Истец - НП "Совет рынка" ходатайствовал о приобщении упомянутого отзыва к материалам дела.

Обсудив данное ходатайство, принимая во внимание положения ст. 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия определила: удовлетворить указанное ходатайство о приобщении к материалам дела отзыва на кассационную жалобу. При этом суд кассационной инстанции принял во внимание, что представители МУП "Волжский энергосбыт", ФАС России подтвердили получение упомянутого отзыва на кассационную жалобу и не возражали против удовлетворения данного ходатайства и, что представитель НП "Совет рынка" представил суду доказательства направления и вручения отзыва участникам процесса.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ФАС России и МУП "Волжский энергосбыт" поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель истца - НП "Совет рынка" возражал против удовлетворения кассационной жалобы по доводам, изложенным в отзыве на кассационную жалобу.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представленного на нее отзыва, заслушав представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к заключению, что обжалуемые решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции подлежат отмене, дело направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, МУП "Волжский энергосбыт" 12 сентября 2008 г. подало заявление о вступлении в члены НП "Совет рынка", приложив к нему, в том числе, и гарантийное письмо об оплате вступительного (единовременного) и текущих (регулярных) членских взносов в порядке и сроки, предусмотренные уставом Партнерства.

Решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 3 октября 2008 г. МУП "Волжский энергосбыт" было принято в члены НП "Совет рынка" (выписка из протокола N 21/2008), в связи с чем в адрес МУП "Волжский энергосбыт" было направлено уведомление о приеме в члены НП "Совет рынка" и выдано свидетельство о членстве в НП "Совет рынка". Кроме того, НП "Совет рынка" выставило счет на оплату вступительного взноса в размере 5 000 000 руб. и текущего (регулярного) членского взноса за 4 квартал 2008г. в размере 50 000 руб.

МУП "Волжский энергосбыт" произвел оплату части вступительного членского взноса в размере 2 800 000 руб. платежными поручениями N 183 от 21 ноября 2008 г., N 326 от 24 декабря 200 8 г., N 87 от 29 января 2009 г., N 171 от 20 февраля 2009 г., N 316 от 1 апреля 2009 г., N 434 от 4 мая 2009 г.

НП "Совет рынка", образованное в соответствии с требованиями ст. 33 Федерального закона "Об электроэнергетике", является некоммерческой организацией созданной в форме некоммерческого партнерства и объединяет на основе членства субъектов электроэнергетики и крупных потребителей электрической энергии.

В соответствии с п. 1 ст. 33 Федерального закона "Об электроэнергетике" и п. 3.1 устава НП "Совет рынка" целью Партнерства является, в том числе, организация на основе саморегулирования эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией, мощностью, иными товарами и услугами, допущенными к обращению на оптовом и розничных рынках, в целях обеспечения энергетической безопасности Российской Федерации, единства экономического пространства, свободы экономической деятельности и конкуренции на оптовом и розничных рынках, соблюдения баланса интересов производителей и покупателей электрической энергии и мощности.

В соответствии с п. 1 ст. 35 Федерального закона "Об электроэнергетике" юридическое лицо для получения статуса субъекта оптового рынка и участия в обращении электрической энергии на оптовом рынке должно, в том числе, вступить в члены совета рынка и подписать договор о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В силу п. 10 ст. 33 Федерального закона "Об электроэнергетике" для субъектов оптового рынка - участников обращения электрической энергии и организаций коммерческой и технологической инфраструктуры членство в совете рынка является обязательным.

Порядок вступления в члены НП "Совет рынка" и обязанности его членов установлены разделом IV устава НП "Совет рынка".

Согласно п. 4.5.2 устава НП "Совет рынка" Наблюдательный совет Партнерства не позднее двадцати календарных дней с даты поступления в НП "Совет рынка" заявления организации о приеме ее в члены Партнерства и всех необходимых документов обязан рассмотреть их и принять решение о приеме организации в члены Партнерства либо мотивированное решение об отказе в приеме.

Согласно п. 4.5.3 устава НП "Совет рынка" принятое решение Наблюдательного совета доводится до сведения организации в течение пяти календарных дней с даты ее приема в члены НП "Совет рынка" путем направления уведомления, содержащего оформленную в установленном порядке выписку из решения Наблюдательного совета по указанному вопросу.

Согласно п. 4.5.4 устава НП "Совет рынка" организация, принятая в члены Партнерства, обязана уплатить вступительный (единовременный) членский взнос в имущество НП "Совет рынка" в срок не позднее десяти календарных дней с даты получения письменного уведомления о приеме в Партнерство.

Кандидат в члены Партнерства приобретает права и несет обязанности в соответствии с уставом Партнерства с даты исполнения им денежного обязательства по оплате вступительного (единовременного) членского взноса в полном объеме.

Ранее (до 3 октября 2008 г.) размер вступительного (единовременного) членского взноса в размере 5 000 000 руб. был установлен решением внеочередного общего собрания членов Партнерства от 17 октября 2003 г. (протокол N 10).

Решением Наблюдательного совета НП "Совет рынка" от 03 октября 2008 г. указанный размер вступительного (единовременного) членского взноса оставлен без изменения.

Решением ФАС России от 25 марта 2009 г. по делу N 110/108-08 группа лиц в составе НП "Совет рынка" и ОАО "АТС" признана нарушившей часть 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" путем злоупотребления доминирующим положением, результатом которого явилось ущемление интересов других лиц, а именно:

- создание препятствий доступу хозяйствующим субъектам на оптовый рынок электроэнергии и мощности посредством установления вступительного членского взноса в размере 5 000 000 руб.;

- неправомерное взимание текущих (регулярных) членских взносов с хозяйствующих субъектов, не являющихся членами НП "Совет рынка" (в силу неуплаты вступительного членского взноса согласно п. 4.5.4 устава).

ФАС России на основании решения от 25 марта 2009 г. по делу N 110/108-08 вынесла предписание, согласно которому группе лиц в составе НП "Совет рынка" и ОАО "АТС" предписано, в том числе, в срок до 17 мая 2009 г. осуществить действия, направленные на установление дифференцированного (по Палатам) вступительного членского взноса (в том числе условий его оплаты, имея ввиду беспроцентную рассрочку на 1 год) в НП "Совет рынка", не создающего препятствий доступу на оптовый рынок электроэнергии и мощности хозяйствующим субъектам, а НП "Совет рынка" - прекратить в срок до 30.04.2009 г. взимание регулярных (текущих) членских взносов с кандидатов в члены НП "Совет рынка", не несущих обязанностей по их уплате в соответствии с уставом НП "Совет рынка", но допущенных к торгам на оптовом рынке электроэнергии и мощности.

Решением от 5 августа 2009 г. Арбитражного суда г. Москвы по другому делу N А40-49507/09-149-318, оставленным без изменения постановлением от 2 ноября 2009 г. N 09АП-18519/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, отказано в удовлетворении требований НП "Совет рынка" о признании недействительными решения ФАС России от 25 марта 2009 г. по делу N 110/108-08 и предписания ФАС России от 25 марта 2009 г. N 1 10/108-08.

При рассмотрении указанного дела N А40-49507/09-149-318 судами было установлено, что, оставаясь кандидатом в члены Партнерства, участник оптового рынка, получивший письменное уведомление о приеме в Партнерство, но не оплативший вступительный членский взнос, не является членом Партнерства, что в свою очередь, является основанием для лишения его статуса субъекта оптового рынка и доступа к торгам на оптовом рынке, и что действия НП "Совет рынка" по взиманию регулярных членских взносов до оплаты вступительного взноса являются ущемлением интересов хозяйствующих субъектов, с которых эти взносы взимаются, поскольку, не имея возможности осуществлять права согласно уставу, они, тем не менее, несут обязанности.

По рассматриваемому делу (N А40-30673/10-83-315) суды первой и апелляционной инстанций пришли к противоположному выводу о том, что МУП "Волжский энергосбыт", не оплатившее полностью вступительный членский взнос, является членом НП "Совет рынка".

Суд апелляционной инстанции, приравнивая членство в некоммерческой организации к сделкам, не обосновал возможность отождествления правоотношений, возникающих при вступлении в некоммерческую организацию, с правоотношениями по сделке и, соответственно, возможность принудительного взыскания вступительного членского взноса.

В пункте 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2008 г. N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", указывается, что помимо права на обращение в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства (пункт 6 части 1 статьи 23 Федерального закона "О защите конкуренции") антимонопольный орган в силу пункта 7 части 1 статьи 23 Федерального закона "О защите конкуренции" имеет право участвовать в рассмотрении судами дел, связанных с применением и (или) нарушением антимонопольного законодательства, возбужденных на основании исков, заявлений иных лиц. Поэтому, рассматривая дела, возбужденные на основании исков, заявлений иных лиц, арбитражный суд должен известить антимонопольный орган для обеспечения возможности его участия. При этом процессуальный статус антимонопольного органа определяется исходя из характера рассматриваемого спора.

Вопрос о том, не направлены ли предъявленные истцом - НП "Совет рынка" требования на уклонение от исполнения вынесенного в адрес этого лица предписания ФАС России от 25 марта 2009 г. N 1 10/108-08 не мог быть разрешен без участия антимонопольного органа. Поэтому у суда первой инстанции не имелось оснований для отклонения заявленного ответчиком ходатайства о привлечении ФАС России к участию в деле.

В соответствии с ч. 3 ст. 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Исходя из содержания п. 2 ч. 1 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции вправе принять новый судебный акт, не передавая дело на новое рассмотрение, только в случае, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Согласно ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

В соответствии с ч. 3 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, постановления.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции нельзя признать законными и обоснованными, поэтому они подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Принимая во внимание, что допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции, кассационная инстанция, отменяя состоявшиеся по делу судебные акты, считает необходимым направить дело на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, рассмотреть вопрос о привлечении к участию в деле ФАС России в соответствующем процессуальном статусе по заявленным истцом исковым требованиям, установить правовые последствия невнесения МУП "Волжский энергосбыт" вступительного членского взноса в установленном размере, дать оценку всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства, принимая во внимание задачи судопроизводства в арбитражных судах (а именно: обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, справедливое публичное разбирательство в установленный законом срок независимым и беспристрастным судом - п.п. 2 и 3 ст. 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), конкретные обстоятельства дела и судебные акты по другому делу N А40-49507/09-149-318, вступившие в законную силу, принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение от 26 апреля 2010 г. Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 6 августа 2010 г. N 09АП-17395/2010 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-30673/10-83-315 отменить. Указанное дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Председательствующий судья

В.В. Петрова

Судьи

Н.Д. Денисова

Е.А. Зверева