Вопрос: Работодатель (строительная компания) планирует перевести часть (а, может быть, и всех) работников в статус ИП. Бывшие сотрудники организации, зарегистрированные в качестве ИП, будут применять УСН с объектом налогообложения "доходы". Указанные события произойдут в 2017 году. Облагаются ли производимые в пользу бывших работников выплаты НДФЛ и страховыми взносами (по правилам 2017 года)? Возможны ли риски при переквалификации заключенных с ними договоров в трудовые? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2016 г.)

Работодатель (строительная компания) планирует перевести часть (а, может быть, и всех) работников в статус ИП. Бывшие сотрудники организации, зарегистрированные в качестве ИП, будут применять УСН с объектом налогообложения "доходы". Указанные события произойдут в 2017 году.

Облагаются ли производимые в пользу бывших работников выплаты НДФЛ и страховыми взносами (по правилам 2017 года)? Возможны ли риски при переквалификации заключенных с ними договоров в трудовые?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

При наличии спора с налоговым органом о получении необоснованной налоговой выгоды в связи с изменением характера отношений и неблагоприятном его исходе невыполнение установленных НК РФ обязанностей грозит налоговому агенту по НДФЛ привлечением его к ответственности, предусмотренной ст.ст. 123 и 126 НК РФ. Аналогично организация может быть привлечена к ответственности и за неполную уплату страховых взносов и искажение представляемой в связи с этим отчетности (п. 3 ст. 120, п. 1 ст. 122 НК РФ).

Обоснование вывода:

НДФЛ

Согласно п. 1 ст. 207 НК РФ физические лица - налоговые резиденты РФ, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами РФ, обязаны платить налог на доходы физических лиц. В соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ к облагаемым НДФЛ доходам отнесены вознаграждения за выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ. К ним применяется ставка 13% (если физлицо является резидентом РФ) и соответствующие налоговые вычеты (п. 3 ст. 210, п. 1 ст. 224 НК РФ).

С доходов физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, исчисление и уплату налога в силу ст. 226 НК РФ производит организация, от которой этим лицом получен доход, облагаемый НДФЛ (за исключением доходов, в отношении которых исчисление сумм и уплата налога производятся в соответствии со ст.ст. 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 226.1, 227 и 228 НК РФ), с зачетом ранее удержанных сумм налога, а в случаях и порядке, предусмотренных ст. 227.1 НК РФ, также с учетом уменьшения на суммы фиксированных авансовых платежей, уплаченных налогоплательщиком. Такая организация именуется налоговым агентом.

Пунктом 2 ст. 230 НК РФ предусмотрено, что налоговые агенты, признаваемые таковыми в соответствии со ст. 226 НК РФ, представляют в налоговый орган по месту своего учета:

- документ, содержащий сведения о доходах физических лиц истекшего налогового периода и суммах НДФЛ, исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджетную систему РФ за этот налоговый период по каждому физическому лицу, ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, по утвержденным форме, форматам и в порядке (форма 2-НДФЛ);

- расчет сумм НДФЛ, исчисленных и удержанных налоговым агентом, за первый квартал, полугодие, девять месяцев - не позднее последнего дня месяца, следующего за соответствующим периодом, за год - не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, по утвержденным форме, форматам и в порядке (форма 6-НДФЛ).

Особенности исчисления сумм налога отдельными категориями физических лиц, в том числе зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - ИП), определены нормами ст. 227 НК РФ.

Пунктом 2 ст. 227 НК РФ установлена обязанность ИП самостоятельно исчислять сумму налога, подлежащую уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном ст. 225 НК РФ. Следовательно, если физическое лицо при заключении договоров на оказание каких-либо услуг указывает, что оно действует в качестве индивидуального предпринимателя, в отношении доходов, выплачиваемых индивидуальному предпринимателю по заключенному с ним в этом качестве договору на оказание услуг, обязанностей налогового агента у организации не возникает; в данной ситуации исчисление и уплату НДФЛ предприниматель осуществляет самостоятельно. Поэтому организация не обязана удерживать НДФЛ с доходов по гражданско-правовым договорам, заключенным с ИП.

Равным образом, у налогового агента при сотрудничестве с ИП отсутствует и обязанность представлять в налоговый орган вышеуказанные сведения и расчет (смотрите, например, письма Минфина России от 07.03.2014 N 03-04-06/10185, от 10.10.2011 N 03-04-06/3-259, от 21.03.2011 N 03-04-06/3-52, от 01.02.2011 N 03-04-06/3-14, от 29.12.2010 N 03-04-06/6-321, ФНС России от 16.11.2005 N 04-1-03/567) (смотрите также Вопрос: Организация заключает с ИП договор об оказании услуг по проведению двухдневного тренинга для своих сотрудников. Нужно ли организации удерживать НДФЛ в качестве налогового агента при оплате услуг ИП? Нужно ли отчислять страховые взносы? Какие еще выплаты должна сделать организация? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, сентябрь 2014 г.)).

В рассматриваемом случае ИП предполагают применение УСН.

В соответствии с п. 3 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения ИП предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов в виде дивидендов, а также с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным п.п. 2 и 5 ст. 224 НК РФ). Тем самым привлеченные для выполнения работ (оказания услуг) ИП в отношении полученного за это вознаграждения НДФЛ не уплачивают, они включают такой доход в налоговую базу по правилам главы 26.2 НК РФ с применением при его налогообложении налоговой ставки в размере от 0% до 6%, если выбран объект налогообложения "доходы" (ст. 346.14, п.п. 1, 1.1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17, п. 1 ст. 346.18, п.п. 1, 4 ст. 346.20 НК РФ). Этот порядок будет действовать и в 2017 году.

Согласно п. 1 ст. 346.23 НК РФ по итогам налогового периода (года) предприниматели представляют налоговую декларацию в налоговый орган по месту жительства ИП в срок не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (за исключением случаев, предусмотренных пп.пп. 2 и 3 ст. 346.23 НК РФ).

Несмотря на то что декларация подается только по итогам года, ИП обязан уплачивать авансовые платежи по налогу по итогам каждого отчетного периода (первого квартала, полугодия, девяти месяцев), а затем и налог по итогам года (п. 3 ст. 346.21 НК РФ, письмо Минфина России от 14.07.2014 N 03-11-11/34115).

Страховые взносы

С 1 января 2017 года отношения, связанные с исчислением и уплатой страховых взносов на обязательные пенсионное страхование, социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, медицинское страхование, а также отношения, возникающие в процессе осуществления контроля за исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов и привлечения к ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах, регулируются главой 34 НК РФ "Страховые взносы".

Плательщиками страховых взносов признаются лица, являющиеся страхователями в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.

Фактически это две категории:

1) лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (пп. 1 п. 1 ст. 419 НК РФ). Это организации, индивидуальные предприниматели и физические лица, не признаваемые ИП;

2) лица, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ), среди которых указаны индивидуальные предприниматели.

Для организаций и ИП, осуществляющих выплаты физическим лицам, база для исчисления страховых взносов определяется по истечении каждого календарного месяца, в частности, как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных п. 1 ст. 420 НК РФ, начисленных отдельно в отношении каждого физического лица с начала расчетного периода нарастающим итогом в рамках трудовых отношений и по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ). Тем самым не включаются в облагаемую базу выплаты в пользу ИП. Поэтому организация страховые взносы за таких исполнителей не уплачивает.

В свою очередь, ИП, не производящие выплат физическим лицам (в том числе, и в случае применения ими специальных налоговых режимов), признаются плательщиками страховых взносов по самостоятельному основанию (ст. 419, п. 3 ст. 420 НК РФ), не исчисляя и не уплачивая при этом страховые взносы по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (п. 6 ст. 430 НК РФ). Порядок исчисления и уплаты страховых взносов, уплачиваемых плательщиками, не производящими выплат и иных вознаграждений физическим лицам, установлен ст. 432 НК РФ. Взносы они исчисляют и уплачивают самостоятельно.

В рассматриваемом случае ИП планируют применять УСН, но поскольку они не производят выплат и иных вознаграждений физическим лицам, то ими не применяются тарифы, установленные ст.ст. 425, 426 НК РФ для плательщиков, производящих выплаты физлицам, а также пониженные тарифы, установленные ст. 427 НК РФ.

Размер страховых взносов для предпринимателей установлен пп. 1 п. 1 ст. 430 НК РФ в зависимости от величины дохода плательщика за расчетный период (смотрите материалы: Энциклопедия решений. Исчисление и уплата фиксированных страховых взносов предпринимателями и иными самозанятыми лицами "за себя" (с 1 января 2017 года); Энциклопедия решений. Размер фиксированных страховых взносов, уплачиваемых предпринимателями и другими самозанятыми лицами "за себя" (с 1 января 2017 года); письмо ФНС России от 28.07.2016 N БС-3-11/3455@).

Обязанность уплачивать страховые взносы по дополнительным тарифам на лиц, не производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, ст. 428 НК РФ не установлена.

Представлять отчетность по страховым взносам обязаны плательщики, производящие выплаты физическим лицам (пп. 3 п. 3.4 ст. 23, п. 7 ст. 431 НК РФ). Лица, не производящие таких выплат (индивидуальные предприниматели и другие самозанятые лица), отчетность по взносам не сдают (это правило не распространяется на глав крестьянских (фермерских) хозяйств, которые в целях применения главы 34 НК РФ отнесены к индивидуальным предпринимателям (п. 2 ст. 11 НК РФ, ст. 432 НК РФ)). Поэтому расчет по страховым взносам ИП представлять не нужно (по крайней мере, в настоящее время такой обязанности нет).

Риск применения указанной схемы взаимоотношений

При наличии арбитражной практики мы не исключаем вероятности возникновения споров по вопросам переквалификации рассматриваемых отношений (пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ, письмо Минфина России от 08.02.2013 N 03-02-07/1/3089).

Обязанность по доказательству получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (ННВ) возложена на налоговые органы (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 (далее - Постановление N 53)). Указанные доказательства базируются на основании фактов, установленных в ходе мероприятий налогового контроля, а также собранных доказательств по данным фактам. Под налоговой выгодой для целей Постановления N 53 понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Исходя из разъяснений, приведенных в Постановлении N 53, налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях:

- если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (п. 3 Постановления N 53);

- если налоговая выгода получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (п. 4 Постановления N 53);

- если подтвержденные доказательствами доводы налогового органа свидетельствуют о наличии обстоятельств, приведенных в п. 5 Постановления N 53.

Согласно п. 5 Постановления N 53 такими обстоятельствами являются:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Как мы полагаем, при возникновении судебного спора только судом может быть установлено, имеет ли сотрудничество с ИП формальный характер, и фактически между организацией и ИП существуют трудовые отношения, и, как следствие, у организации возникла необоснованная налоговая выгода по уплате НДФЛ и страховых взносов, либо, напротив, заключение этого договора обусловлено разумными экономическими причинами (деловой целью), свидетельствующими о намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской деятельности. Суд примет решение исходя из всех обстоятельств, которые имеют значение в конкретной ситуации (смотрите в связи с этим постановления Президиума ВАС РФ от 28.04.2009 N 17643/08, ФАС Поволжского округа от 31.01.2012 N Ф06-12746/11, ФАС Уральского округа от 05.02.2009 N Ф09-173/09-С3, в которых рассмотрены вопросы получения ННВ в результате использования договоров аренды персонала).

Подобная судебная практика имеется также и по ситуации привлечения к работе индивидуальных предпринимателей. Здесь также исход дела зависит от конкретных обстоятельств, в которых ИП оказывают услуги. Приведем подробно доводы, используемые судьями при принятии решений.

В постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.10.2016 N Ф02-5659/16 по делу N А58-547/2016 суд поддержал налоговый орган, поскольку действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом предпринимателей (контрагентов по договорам оказания услуг) являлось осуществление по существу трудовой деятельности в качестве наемных работников. Деятельность общества, связанная с заключением с предпринимателями, применяющими УСН, договоров об оказании услуг, а по существу - выполняющими трудовые обязанности, обоснованно квалифицирована налоговым органом как направленная на получение налогоплательщиком ННВ путем уклонения от обязанностей налогового агента по НДФЛ (исчисление налога, удержание и перечисление налога в бюджет в установленные сроки). Отсутствие трудовых споров между обществом и привлеченными физическими лицами, отказ от прав и гарантий, установленных законодательством о труде, суд признал не имеющими правового значения для целей определения прав и обязанностей налогового агента, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции. При этом суд принял во внимание и проанализировал условия заключенных между обществом и ИП договоров: они были направлены на обеспечение деятельности общества в соответствии с его основным видом деятельности, учитывая, что в штате организации имеется только один сотрудник (директор), договоры предусматривают систематическое исполнение услуг с их регулярной оплатой первого числа следующего за месяцем оказания услуг, предмет договоров содержит четкое указание на специальности и профессии - бухгалтер, кассир, менеджер-логист, а также конкретный вид поручаемой работнику деятельности - прием, сортировка, хранение, отгрузка лома металлов, на бухгалтера, кассира, логиста (кассира), бригадира, слесаря возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами, во всех договорах возмездного оказания услуг предусмотрено условие об оказании услуг лично, обществом, как стороной договора, потреблялся личный труд физических лиц, все заключенные обществом договоры носили не разовый, а систематический характер: все договоры с физическими лицами заключались на календарный год или до окончания календарного года. По окончании календарного года или в начале года все договоры перезаключались в виде заключения идентичного или аналогичного договора. Привлеченные по договорам возмездного оказания услуг физические лица, имеющие статус ИП, на протяжении продолжительного периода времени ежедневно (кроме воскресенья) оказывали свои услуги в течение полного рабочего дня в соответствии с графиком приема лома металлов с 09.00 до 18.00, с перерывом на обед с 13.00 до 14.00. При этом оставить рабочее место возможно при уведомлении руководства общества. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что предприниматели обязаны были соблюдать график работы общества. Привлеченные обществом ИП в своей деятельности пользуются принадлежащими обществу помещениями, оборудованием, инструментами, техникой и т.п. безвозмездно. Условием заключения договоров возмездного оказания услуг с привлекаемыми к деятельности общества физлицами являлась их регистрация в качестве ИП. При прекращении отношений оказания услуг обществу ИП прекращали свою предпринимательскую деятельность и снялись с регистрационного учета. Все индивидуальные предприниматели применяют УСН с объектом налогообложения "доходы" согласно заявлениям, поданным ими в месяц регистрации в качестве ИП. Также установлено, что декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, за ИП представлялись в налоговый орган централизованно по телекоммуникационным каналам в один период по доверенностям предпринимателей обществом за подписью законного представителя общества. В декларациях по УСН объект "доходы", в основном, соответствует сумме доходов, полученных от общества. Следовательно, как заключили судьи, действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом ИП являлось осуществление по существу трудовой деятельности в качестве наемных работников. Таким образом, деятельность общества, связанная с заключением с ИП, применяющими УСН, договоров об оказании услуг, а по существу - выполняющими трудовые обязанности, обоснованно квалифицирована налоговым органом как направленная на получение налогоплательщиком ННВ путем уклонения от исполнения обязанностей налогового агента по НДФЛ (исчисление налога, удержание и перечисление налога в установленные законом сроки).

Аналогичная точка зрения высказана судом и в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу N А03-1259/2010 (смотрите также постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 N Ф04-1458/11 по делу N А27-6452/2010, ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2010 N Ф07-10641/2010 по делу N А66-2676/2010).

Примером недавнего решения в пользу проверяющих является постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2016 N 07АП-9576/16. Как установил суд, обществом создана схема ухода от налогообложения, поскольку по инициативе работодателя созданы условия для якобы добровольного увольнения сотрудников и их добровольной регистрации в качестве ИП. Обстоятельствами для такого решения послужило следующее. Договоры подряда, заключенные с ИП, и акты приемки выполненных работ носили формальный характер, поскольку в них не прописан объем работ, подлежащих выполнению (общая формулировка - техническое обслуживание лифтов, текущий ремонт оборудования, капитальный ремонт оборудования), адрес, где работы должны быть выполнены, отсутствует цена, не определена дата начала выполнения работ и окончания работ (договоры заключены на срок 1 год с возможностью последующей пролонгации), текст договоров аналогичен друг другу. Акты приемки работ не содержат конкретного объема работ, выполненного в рамках договора подряда, при этом данные акты составлены не по результатам определенной выполненной работы, а раз в месяц с формулировкой "техническое обслуживание, текущий и капитальный ремонт лифтов". В акте отражались только цена работы, сроки (период выполнения работ), объем, расценки выполненных работ указаны не были. Работы ИП выполняли инструментами, запасными частями и деталями, которые предоставляла организация. Предприниматели не получали необходимые детали и запчасти как самостоятельные хозяйствующие субъекты, а делали на них заявку, после чего детали доставлялись на объект силами заявителя без ведения соответствующего документооборота между сторонами, что не характерно при осуществлении работ в рамках договора подряда. Спецодежда ИП также оплачивалась обществом. В результате было доказано наличие фактических трудовых отношений, а именно: систематический характер (договоры заключались периодически с одними и теми же лицами в течение длительного периода времени); закрепление в договорах трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика); отсутствие в договорах конкретного объема работ (значение для сторон имел сам трудовой процесс, а не достигнутый в результате этого результат); выполнение работ лицами с подчинением режиму труда (в том числе соблюдении требований техники безопасности, охраны труда и производственной санитарии, внеурочные работы (аварийные)); ежемесячная, гарантированная оплата труда; контроль со стороны работодателя; обеспечение работодателем работнику условий труда. В итоге деятельность общества, связанная с заключением договоров подряда с ИП, была определена как направленная на получение ННВ путем уменьшения размера налоговых обязательств вследствие уменьшения налоговой базы по страховых взносам и по НДФЛ.

В постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.03.2016 N Ф04-316/16 по делу N А45-2687/2015 (Определением ВС РФ от 27.06.2016 N 304-КГ16-6423 в передаче дела для пересмотра отказано) рассмотрен случай привлечения к деятельности в качестве ИП части сотрудников, занимавшихся закупом скота и реализацией готовой продукции. Судьи указали, что исчисление и уплата налогов предпринимателями сами по себе не свидетельствуют об отсутствии создания схемы по минимизации налогообложения в целях получения ННВ. Причем ссылки общества на судебную практику в подтверждение своих доводов не были приняты, поскольку в каждом конкретном случае суд устанавливает фактические обстоятельства дела и применяет нормы права к установленным обстоятельствам, с учетом представленных доказательств.

Примером такого индивидуального подхода (в частности, в пользу налогоплательщика) служит постановление ФАС Московского округа от 02.12.2013 N Ф05-14814/13 по делу N А40-61257/2012. Здесь, в отличие от приведенных выше решений, речь шла о заключении договора не со всеми (частью) бывшими сотрудниками, а с одним предпринимателем. Между обществом и ИП был заключен договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (генерального директора) общества управляющему. Оказание услуг оформлялось ежемесячно сторонами договора подписанием актов приемки-передачи выполненных работ, оказанных услуг. ИП от своей деятельности уплачивал налог в связи с применением УСН и представлял в налоговый орган соответствующие декларации. В отношениях между обществом и управляющим отсутствовало подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, что подтверждается табелями учета рабочего времени, составлявшимися обществом. Из табелей видно, что общество не вело учет рабочего времени ИП. Поэтому основания для переквалификации гражданско-правовых договоров, заключенных с ИП, на трудовые отсутствовали, в связи с чем у общества не возникла обязанность по удержанию и перечислению НДФЛ, исчислению и уплате ЕСН. Те же выводы по схожей ситуации (передача функций управления одному ИП) содержатся и в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2014 N 09АП-35218/14. Более поздней судебной практики по Москве нами не найдено, но мы полагаем, что здесь будет применен общий подход, озвученный выше в решениях 2016 года.

Таким образом, мы видим, что судьи принимают решения в пользу налогового органа в тех случаях, когда могут быть усмотрены типовые ситуации, свидетельствующие о стремлении получить ННВ: увольнение работников и приобретение физическими лицами, оказывающими услуги, статуса ИП носит формальный характер и происходит не по их инициативе; между контрагентами имеются фактические трудовые отношения, несмотря на отсутствие заключенных трудовых договоров; осуществление предпринимателями деятельности происходит исключительно на территории заказчика; ИП применяют УСН, предусматривающую освобождение их от уплаты ряда налогов; отсутствует деловая активность с их стороны; налицо длящийся характер отношений, подчинение трудовому распорядку; отсутствие собственных основных средств; помесячная оплата труда ИП и пр. Подобные действия судьи расценивают как схему ухода от налогообложения. Суть ее заключается в том, что деятельность, связанная с заключением договоров на возмездное оказание услуг с ИП, направлена на получение ННВ путем уменьшения размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по страховым взносам и НДФЛ.

Учитывая подобный подход, полагаем, что при наличии спора с налоговым органом и неблагоприятном его исходе невыполнение установленных НК РФ обязанностей грозит налоговому агенту по НДФЛ привлечением его к ответственности, предусмотренной ст.ст. 123 и 126 НК РФ. Аналогично организация может быть привлечена к ответственности и за неполную уплату страховых взносов и искажение предоставляемой в связи с этим отчетности (п. 3 ст. 120, п. 1 ст. 122 НК РФ).

Также стоит обратить внимание на риск в части доначисления налога на прибыль. Так, согласно пп. 41 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы по договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), заключенным с индивидуальными предпринимателями, не состоящими в штате организации. Как мы полагаем, если будет доказано получение ННВ, возможно исключение из состава расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, расходов на оплату услуг ИП. О доначислении налога на прибыль в такой ситуации речь шла в постановлении ФАС Центрального округа от 05.07.2011 N Ф10-6387/10 по делу N А36-957/2010. Основанием для доначисления налога на прибыль, а также пеней и штрафов послужил вывод налогового органа о неправомерном включении обществом в состав расходов, учитываемых для целей налогообложения, затрат, связанных с оплатой услуг по договорам на оказание содействия в реализации товаров, которые были заключены с 23 предпринимателями.

Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:

- Энциклопедия решений. Взносы на обязательное социальное страхование с 1 января 2017 года;

- Энциклопедия решений. Плательщики страховых взносов, производящие выплаты физическим лицам (с 1 января 2017 года);

- Энциклопедия решений. Плательщики страховых взносов, не производящие выплат физическим лицам (с 1 января 2017 года);

- Энциклопедия решений. Рекомендации ФНС России налогоплательщикам по снижению налоговых рисков;

- Энциклопедия решений. Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Волкова Ольга

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Мельникова Елена

15 декабря 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.