Энциклопедия судебной практики. Заем и кредит. Облигация (Ст. 816 ГК)

Энциклопедия судебной практики
Заем и кредит. Облигация
(Ст. 816 ГК)

1. Порядок определения дохода по облигациям может устанавливаться в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и др.), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, либо путем указания на то, что размер процента или порядок его определения определяется уполномоченным органом управления эмитента

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 42)

По смыслу положений статей 809 и 816 ГК РФ, а также в соответствии с подзаконными нормативными актами в сфере рынка ценных бумаг порядок определения дохода по облигациям может устанавливаться в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и др.), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, либо путем указания на то, что размер процента (купона) или порядок его определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяется уполномоченным органом управления эмитента.

2. Поскольку порядок определения дохода по облигациям может устанавливаться в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, при изменении размера дохода, выплачиваемого держателям облигаций, поручитель по таким облигациям не может ссылаться на прекращение поручительства согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 42)

По смыслу положений статей 809 и 816 ГК РФ, а также в соответствии с подзаконными нормативными актами в сфере рынка ценных бумаг порядок определения дохода по облигациям может устанавливаться в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и др.), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, либо путем указания на то, что размер процента (купона) или порядок его определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяется уполномоченным органом управления эмитента.

В связи с изложенным при изменении размера дохода, выплачиваемого держателям облигаций, поручитель по таким облигациям, обеспечивший обязательство по выплате дохода по облигации, не может ссылаться на прекращение поручительства согласно пункту 1 статьи 367 ГК РФ, так как он отвечает по обязательствам эмитента перед облигационерами в полном объеме.

3. По смыслу ст. 27.4 Закона о рынке ценных бумаг поручитель по облигациям отвечает за исполнение эмитентом всех обязанностей, вытекающих из решения о выпуске и проспекта эмиссии облигаций, в т.ч. обязанностей эмитента облигаций перед их держателями в связи с предъявлением требования о досрочном погашении облигаций либо их выкупе, включая возмещение убытков, причиненных держателям облигаций

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 43)

По смыслу статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг поручитель по облигациям отвечает также и за исполнение эмитентом всех обязательств, вытекающих из решения о выпуске и проспекта эмиссии облигаций, в том числе обязательств, возникающих у эмитента облигаций перед их держателями в связи с предъявлением ими требования о досрочном погашении облигаций либо их выкупе, включая возмещение убытков, причиненных держателям облигаций.

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29 апреля 2016 г. N Ф04-1252/16 по делу N А75-3336/2015

В соответствии с правовой позицией, изложенной пункте 43 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", по смыслу статьи 27.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" поручитель по облигациям отвечает также и за исполнение эмитентом всех обязательств, вытекающих из решения о выпуске и проспекта эмиссии облигаций, в том числе обязательств, возникающих у эмитента облигаций перед их держателями в связи с предъявлением ими требования о досрочном погашении облигаций либо их выкупе, включая возмещение убытков, причиненных держателям облигаций.

4. Переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу влечет одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 43)

Судам необходимо учитывать, что переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу влечет за собой одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации (статья 384 ГК РФ), соглашение об ином является ничтожным (абзац третий пункта 1 статьи 27.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29 апреля 2016 г. N Ф04-1316/16 по делу N А75-3614/2015

Судам необходимо учитывать, что переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу влечет за собой одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации, соглашение об ином является ничтожным.

5. Соглашение о том, что переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу не влечет одновременного перехода всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации, является ничтожным

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 43)

Переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу влечет за собой одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации (статья 384 ГК РФ), соглашение об ином является ничтожным (абзац третий пункта 1 статьи 27.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21 апреля 2016 г. N Ф04-1121/16 по делу N А75-7029/2015

Переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу влечет за собой одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации, соглашение об ином является ничтожным.

6. Признание договора о выдаче поручительства, заключенного между эмитентом облигаций и поручителем, недействительным не является основанием для прекращения обязанностей поручителя перед владельцами облигаций

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 44)

Признание договора о выдаче поручительства, заключенного между эмитентом облигаций и поручителем, недействительным не является основанием для прекращения обязательств поручителя перед владельцами облигаций.

7. Поручитель, приобретший облигации, исполнение по которым было обеспечено его поручительством, и впоследствии передавший их третьим лицам, продолжает отвечать перед облигационерами за исполнение эмитентом обязанностей по ним в соответствии с условиями поручительства

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (пункт 45)

Судам следует иметь в виду, что поручитель, приобретший облигации, исполнение обязательств по которым было обеспечено его поручительством, и впоследствии передавший их третьим лицам, продолжает отвечать перед облигационерами за исполнение эмитентом обязательств по ним в соответствии с условиями поручительства. Положения статьи 413 ГК РФ в данном случае применению не подлежат.

8. Выпуск и продажа облигаций являются формой договора займа

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 30 июня 2015 г. N Ф09-3630/15 по делу N А50-14653/2014

В соответствии со ст.816 Гражданского кодекса Российской Федерации выпуск облигаций является формой договора займа.

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 июля 2014 г. N Ф05-6739/14 по делу N А40-75653/2013

Выпуск облигаций является формой договора займа.

9. Договор займа считается заключенным не в момент выпуска облигационного займа в целом, а при продаже отдельных облигаций

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 марта 2014 г. N Ф07-860/14 по делу N А56-19907/2013

Договор займа следует считать заключенным не в момент выпуска облигационного займа в целом, а при продаже отдельных облигаций.

10. Кредитор самостоятельно и независимо от других лиц подает заявку на покупку облигаций и отдельно совершает их покупку

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 марта 2014 г. N Ф07-860/14 по делу N А56-19907/2013

При выпуске и продаже облигаций кредиторы (заимодавцы) не выражают общего волеизъявления на совместное приобретение облигаций, поскольку заявки подаются, а договоры заключаются в разное время. Каждый из кредиторов самостоятельно и независимо от других лиц подает заявку на покупку облигаций и в дальнейшем отдельно совершает их покупку.

11. Указание в ст. 816 ГК РФ на договор займа как на основание выпуска и продажи ценных бумаг не означает существования у банка единого обязательства в сумме номинала всех выпущенных облигаций

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 марта 2014 г. N Ф07-860/14 по делу N А56-19907/2013

Ссылка в статье 816 Гражданского кодекса Российской Федерации на договор займа как на основание выпуска и продажи ценных бумаг не означает существования у банка единого обязательства в сумме номинала всех выпущенных облигаций, поскольку существование единого обязательства предполагает неделимость предмета обязательств и общее для всех лиц, участвующих в обязательстве, волеизъявления в отношении такого обязательства (наличие солидарного обязательства).

12. Права кредитора на получение номинальной стоимости облигаций и купонных доходов подтверждаются выпиской по счету депо по каждому выпуску спорных облигаций на даты, определенные решением о выпуске ценных бумаг

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 августа 2013 г. N Ф05-5245/12 по делу N А40-61919/2011

Права кредитора на получение номинальной стоимости облигаций и купонных доходов могут быть подтверждены только выпиской по счету депо по каждому выпуску спорных облигаций на даты, определенные решением о выпуске ценных бумаг.

13. Вторичное размещение облигаций влечет появление нового обязательства по займу, но не является, по сути, реализацией ценных бумаг

Определение Верховного Суда РФ от 5 ноября 2015 г. N 309-КГ15-13518

Признавая неправомерным доначисление обществу налога на прибыль организаций в связи с неотражением в составе расходов и доходов результатов операций по приобретению и вторичному размещению собственных облигаций, суды, учитывая положения статей 413, 807, 816 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришли к выводу, что вторичное размещение заявителем собственных облигаций свидетельствует о возникновении нового обязательства облигационного займа, и по существу реализацией ценных бумаг не является, в связи с чем в силу подпункта 10 пункта 1 статьи 251, пункта 12 статьи 270 Налогового кодекса указанные операции учету в составе доходов и расходов при исчислении налога на прибыль организаций не подлежат.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 30 июня 2015 г. N Ф09-3630/15 по делу N А50-14653/2014

Судами верно указано, что первоначально, разместив путем реализации собственные облигации, общество с учетом положений ст. 807, 816 Гражданского кодекса Российской Федерации привлекало заемные средства, что свидетельствует о возникновении обязательств, вытекающих из договора займа. При последующем приобретении ранее реализованных собственных векселей произошло совпадение должника и кредитора в заемном обязательстве, которое прекратилось (ст. 413 Гражданского кодекса Российской Федерации). Последующее вторичное размещение заявителем собственных облигаций свидетельствует о возникновении нового обязательства облигационного займа (ст. 807, 816 Гражданского кодекса Российской Федерации) и по существу не является реализацией ценных бумаг.