Энциклопедия судебной практики. Общие положения о работе по совместительству (Ст. 282 ТК)

Энциклопедия судебной практики
Общие положения о работе по совместительству
(Ст. 282 ТК)

Перейти к позициям высших судов

1. Общие вопросы

1.1. Совместитель обладает равными правами с работником, выполняющим трудовые функции по основному месту работы

Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 18 марта 2013 г. по делу N 33-2630

Доводы апелляционной жалобы о том, что истица принималась на работу к ответчику для выполнения определенных функций, не влияет на правильность выводов суда, поскольку работник, выполняющий трудовые функции на условиях совместительства, обладает равенством в правах с работником, выполняющим данные функции по основному месту работы.

1.2. Занимаемая совместителем должность не является вакантной

Определение СК по гражданским делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 19 октября 2021 г. по делу N 8Г-27158/2021[88-26002/2021]

Действующее трудовое законодательство, охраняя трудовые права всех работников, включая совместителей, не предусматривает возможность увольнения такого работника в том случае, если другой высвобождаемый работник выразил желание занять должность, занимаемую совместителем. В соответствии с ч. 1 ст. 60.1, частями 1, 3 ст. 282 ТК РФ работник при совместительстве выполняет другую регулярную оплачиваемую работу на условиях трудового договора в свободное от основной работы время, должность, занимаемая совместителем, вакантной не является и, следовательно, не должна предлагаться увольняемому по сокращению штатов работнику. В силу ст. 288 ТК РФ работодателю предоставлено право, но не возложена обязанность увольнять работника, работающего по совместительству, при приеме на работу работника, для которого эта работа будет являться основной.

Данная правовая позиция также содержится в следующих судебных решениях

Определение СК по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 23 марта 2021 г. по делу N 8Г-2725/2021[88-6067/2021]

Определение СК по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 26 мая 2020 г. по делу N 8Г-6299/2020[88-7504/2020]

Определение СК по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 17 февраля 2020 г. по делу N 8Г-393/2020-(8Г-5836/2019)[88-3477/2020]

Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 14 сентября 2023 г. по делу N 33-8904/2023

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 05 июля 2023 г. по делу N 33-21522/2023

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 18 января 2023 г. по делу N 33-768/2023

Апелляционное определение СК по гражданским делам Севастопольского городского суда от 12 декабря 2022 г. по делу N 33-3369/2022

Апелляционное определение СК по гражданским делам Амурского областного суда от 31 октября 2022 г. по делу N 33АП-3797/2022

Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 03 августа 2020 г. по делу N 33-8098/2020

1.3. В случае увольнения работника с основного места его работы, работа по совместительству не становится для него основной автоматически

Определение СК по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 07 сентября 2020 г. по делу N 8Г-9128/2020[88-9422/2020]

Заключив трудовой договор о работе по совместительству, работник приобретает по этому договору соответствующий правовой статус, который не меняется автоматически в связи с изменениями, происходящими, как по основному месту работы, так и по месту работы совместителем, и в случае, если работник прекратил трудовое отношение с работодателем по основному месту работы, то работа по совместительству не становится для него основной в силу положений ч. 4 ст. 282 ТК РФ, согласно которой условие о работе по совместительству является обязательным условием трудового договора, и ст. 72 ТК РФ, предусматривающей, что изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон и в письменной форме.

Данная правовая позиция также содержится в следующих судебных решениях

Апелляционное определение СК по гражданским делам Волгоградского областного суда от 24 февраля 2022 г. по делу N 33-893/2022

Апелляционное определение СК по гражданским делам Сахалинского областного суда от 05 октября 2021 г. по делу N 33-2348/2021

Апелляционное определение СК по гражданским делам Калининградского областного суда от 01 сентября 2021 г. по делу N 33-4264/2021

Апелляционное определение СК по гражданским делам Архангельского областного суда от 19 ноября 2020 г. по делу N 33-6600/2020

Апелляционное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 12 октября 2020 г. по делу N 33-10929/2020

Апелляционное определение СК по гражданским делам Псковского областного суда от 14 мая 2020 г. по делу N 33-773/2020

Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 31 октября 2019 г. по делу N 33-11787/2019

Апелляционное определение СК по административным делам Тульского областного суда от 04 сентября 2019 г. по делу N 33а-3343/2019

Апелляционное определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 04 июня 2019 г. по делу N 33-5852/2019

1.4. Гарантия о недопустимости отказа в заключении трудового договора по причинам, не связанным с деловыми качествами работника, распространяется на совместителя, пожелавшего занимать свою должность в качестве основного места работы

Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27 апреля 2022 г.) (п. 2)

Установленные трудовым законодательством для лиц, ищущих работу, гарантии о недопустимости отказа в заключении трудового договора по обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами работника, распространяется в том числе на лиц, работающих у работодателя по совместительству и изъявивших желание заключить с этим работодателем трудовой договор по занимаемой должности как по месту основной работы.

Определение СК по гражданским делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 22 августа 2023 г. по делу N 8Г-24343/2023[88-25205/2023]

Вопреки доводам кассационной жалобы ООО, суды первой и апелляционной инстанций, удовлетворяя исковые требования А.Б. о признании незаконным приказа об увольнении по ст. 288 ТК РФ и восстановлении на работе, правомерно исходили из того, что действующим законодательством запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора, то есть такой отказ, который не основан на деловых качествах работника, а именно способностях работника выполнять определенные трудовые функции с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств.

Приведенные положения о запрете отказа в приеме на работу по причинам, не связанным с деловыми качествами работника, в полной мере распространяются и на лиц, работающих по совместительству, в том числе изъявивших желание поступить на работу как на основную к данному работодателю.

1.5. При совместительстве может выполняться любая работа, в т.ч. работа по профессии, специальности или должности, предусмотренная трудовым договором по основному месту работы

Определение Верховного Суда РФ от 18 января 2019 г. N 310-КГ18-23041 по делу N А83-10539/2017

А.В., кроме основной работы директором учреждения, оплачиваемой в размере, установленном Министерством, выполнял с согласия указанного уполномоченного органа без заключения (оформления) трудового договора дополнительную работу - педагогическую, за которую также вправе был получать заработную плату.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Курганского областного суда от 28 февраля 2023 г. по делу N 33-301/2023

Работа по внутреннему совместительству может осуществляться по любой профессии, специальности, должности, в том числе аналогичной той, которая выполняется по основному месту работы.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 10 октября 2019 г. по делу N 33-10173/2019

Работник может работать в порядке внешнего совместительства по любой обусловленной трудовым договором специальности, профессии или должности, в т.ч. и по той же, что и на основной работе.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 07 апреля 2014 г. по делу N 33-1214

Как при внутреннем, так и при внешнем совместительстве может выполняться любая работа, в том числе и работа по профессии, специальности или должности, предусмотренная трудовым договором по основному месту работы.

1.6. Возможность привлечения иностранного работника к исполнению трудовых обязанностей двумя работодателями в порядке ст. 282 ТК РФ законом не запрещена

Решение Московского городского суда от 31 августа 2023 г. по делу N 7-19188/2023

Возможность привлечения иностранного работника к исполнению трудовых обязанностей двумя работодателями в порядке ст. 282 ТК РФ, действующим трудовым законодательством и законодательством, регулирующим правовое положение иностранных граждан, не запрещена.

Решение Хабаровского краевого суда от 04 сентября 2019 г. по делу N 12-260/2019

Возможность привлечения иностранного работника к исполнению трудовых обязанностей двумя работодателями в порядке ст. 282 ТК РФ, действующим трудовым законодательством и законодательством, регулирующим правовое положение иностранных граждан, не запрещена.

1.7. Понятия "совмещение" и "совместительство" не являются тождественными

Определение СК по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 20 марта 2023 г. по делу N 8Г-3672/2023[88-5839/2023]

Судом не установлено выполняла работник трудовые обязанности товароведа по внутреннему совместительству либо совмещению, имеющие отличия. Так, при работе по совместительству: заключается трудовой договор, работа выполняется в свободное от основной работы время. При работе на условиях совмещения: работа выполняется без освобождения от основной работы, трудовой договор не заключается. Оформление происходит путём заключения дополнительного соглашения к существующему трудовому договору.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Камчатского краевого суда от 31 мая 2019 г. по делу N 33-1096/2019

Понятия "совмещение" и "совместительство" не являются тождественными.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Волгоградского областного суда от 23 марта 2018 г. по делу N 33-4320/2018

Понятия совмещение профессий (обязанностей) и работа по совместительству не являются тождественными, так как при совмещении профессий работнику с письменного согласия может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня наряду с основной работой, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату, с расширением зон обслуживания и увеличением объема работ, в то время как под совместительством подразумевается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 22 августа 2016 г. по делу N 33-4455/2016

Понятия "совмещение" и "совместительство" не являются тождественными.

1.8. Закон не ограничивает восстановление незаконно уволенного работника-совместителя в случае, если он устроился по новому основному месту работы

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24 октября 2019 г. по делу N 33-47297/2019

Доводы апелляционной жалобы о том, что восстановление истца на работе по совместительству невозможно в связи с его трудоустройством по новому основному месту работы, не основаны на законе, поскольку такого ограничения трудовое законодательство РФ не содержит.

2. Оформление трудовых отношений на условиях совместительства

2.1. Трудовые отношения с внутренним совместителем оформляются дополнительным трудовым договором, а также приказом о приёме его на работу в качестве совместителя

Апелляционное определение СК по административным делам Ставропольского краевого суда от 26 марта 2019 г. по делу N 33а-356/2019

Трудовым законодательством Российской Федерации возможность наличия у работника двух основных мест работы не предусмотрена.

При внутреннем совместительстве помимо основного трудового договора с работником должен быть заключен второй трудовой договор о работе по совместительству и издан дополнительный приказ о приеме на работу по совместительству.

2.2. Количество заключаемых работником договоров о работе по совместительству закон не ограничивает

Апелляционное определение СК по гражданским делам Курганского областного суда от 28 февраля 2023 г. по делу N 33-301/2023

ТК Российской Федерации и иные нормативные правовые акты не содержат ограничений по количеству заключаемых договоров по совместительству как у того же работодателя на условиях внутреннего совместительства, так и (или) у другого работодателя на условиях внешнего совместительства.

2.3. Отсутствие основной работы не лишает работника права осуществлять трудовую деятельность на условиях совместительства

Апелляционное определение СК по гражданским делам Новгородского областного суда от 13 октября 2021 г. по делу N 33-1834/2021

Ни трудовым, ни иным законодательством не запрещается заключать трудовой договор о работе по совместительству с лицом, которое не имеет другой основной работы, либо утратило такую работу после трудоустройства по совместительству, либо являлось или является самозанятым и т.п. Совместительство определяет правовой статус работника. Такой правовой статус совместителя может измениться только с расторжением с ним трудового договора, заключенного на условии о совместительстве, и заключения нового договора о приеме на основную работу.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 01 октября 2020 г. по делу N 33-5292/2020

Заключение трудового договора на условиях совместительства является правом работника, при этом не требуется подтверждения наличия у него основного места работы. Отсутствие у работника, трудоустраивающегося на работу по совместительству, основной работы, не препятствует трудоустройству на условиях совместительства по его желанию.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 11 ноября 2015 г. по делу N 33-19039/2015

Заключение трудового договора на условиях совместительства является правом работника, при этом не требуется подтверждения наличия у него основного места работы. Отсутствие у работника, трудоустраивающегося на работу по совместительству, основной работы не препятствует трудоустройству на условиях совместительства по его желанию.

При заключении трудового договора, как следует из него, воля истицы была направлена на трудоустройство по совместительству, и КВИ не совершила действий, свидетельствующих о её намерении трудоустроиться на данную должность по основному месту работы. С момента заключения трудового договора КВИ понимала, что работает по совместительству, не оспаривала данное условие договора, не принимала мер для изменения условий трудового договора с совместительства на основную работу.

2.4. Указание условия о работе по совместительству в заявлении о приеме на работу и соответствующем приказе не подтверждает факт заключения трудового договора на условиях совместительства

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 15 января 2013 г. по делу N 33-92/2013

То обстоятельство, что условие о работе по совместительству содержалось в заявлении истцов о приеме на работу, а также в приказах о приеме их на работу, не подтверждает факт заключения сторонами трудового договора на условиях совместительства. Заявление о приеме на работу подается работником до заключения трудового договора. Следовательно, в заявлениях истцов выражено лишь их намерение заключить трудовой договор на условиях совместительства, вместе с тем отсутствие такого условия в трудовом договоре свидетельствует о том, что к соглашению по этому вопросу стороны при заключении трудового договора не пришли. Приказы о приеме на работу истцов также не подтверждают данное обстоятельство, поскольку данные приказы издаются на основании заключенного с работником трудового договора и должны соответствовать ему, а не наоборот.

2.5. Установление в трудовом договоре продолжительности рабочего времени 20 часов в неделю и не более 4 часов в день само по себе не свидетельствует о заключении трудового договора на условиях совместительства

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 15 января 2013 г. по делу N 33-92/2013

Тот факт, что стороны при заключении трудовых договоров установили продолжительность рабочего времени 20 часов в неделю и не более 4 часов в день, сам по себе не свидетельствует о заключении договора именно на условиях совместительства, поскольку трудовым законодательством не исключается возможность установления работнику неполного рабочего времени и при заключении трудового договора по основному месту работы.

2.6. Согласия основного работодателя на заключение работником трудового договора по совместительству не требуется

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 3 июля 2013 г. по делу N 33-4281/2013

Как указано в статьях 60.1 и 282 ТК РФ, работник имеет право работать по совместительству, то есть выполнять иную регулярную оплачиваемую работу на условиях трудового договора в свободное от основной работы время у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). По совместительству гражданин вправе работать одновременно у нескольких работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. При этом согласия основного работодателя не требуется.

2.7. Работа по совместительству возможна только по инициативе самого работника, с согласия работодателя, на основании трудового договора

Внимание

В п. 2.7.1 представлены судебные решения, противоречащие данному подходу.

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 5 августа 2004 г. N КАС04-295

Работа по совместительству возможна только по инициативе самого работника, с согласия работодателя, на основании трудового договора, заключаемого наряду с трудовым договором по месту основной работы, на условиях, определенных договором о внутреннем совместительстве.

Данная правовая позиция также содержится в следующих судебных решениях

Апелляционное определение СК по гражданским делам Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 20 декабря 2022 г. по делу N 33-7924/2022

Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 26 января 2021 г. по делу N 33-791/2021

Апелляционное определение СК по гражданским делам Амурского областного суда от 13 марта 2020 г. по делу N 33АП-917/2020

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Крым от 05 июня 2019 г. по делу N 33-5466/2019

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан по делу N 33-2126/2019

Апелляционное определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 20 февраля 2019 г. по делу N 33-988/2019

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 03 октября 2014 г. по делу N 33-6300

2.7.1. Трудовой договор на условиях совместительства может быть заключён по инициативе как работника, так и работодателя

Внимание

В п. 2.7 представлены судебные решения, противоречащие данному подходу.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Новгородского областного суда от 13 октября 2021 г. по делу N 33-1834/2021

Инициатором заключения трудового договора по совместительству может выступать как работодатель, так и работник.

3. Деятельность, не являющаяся совместительством

3.1. Федеральным законодательством не установлены критерии определения видов работ, не относящихся к совместительству

Решение Верховного Суда РФ от 21 декабря 2006 г. N ГКПИ06-1518

Установленные дополнительные правила, учитывающие специфику труда педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры, позволяют определить и отграничить указанные виды выполняемых ими работ от работы по совместительству, выполняемой регулярно на условиях трудового договора и только в свободное от основной работы время (часть первая статьи 282 ТК РФ).

На уровне федерального закона данный вопрос не урегулирован, какие-либо критерии определения видов работ (перечень, продолжительность и т.д.), не относящихся к совместительству, не закреплены.

Следовательно, не имеется оснований для вывода о том, что осуществленное правовое регулирование особенностей труда указанной категории работников противоречит федеральному закону.

3.2. Выполнение одной и той же трудовой функции в одном и том же структурном подразделении на основании двух разных трудовых договоров не является совместительством

Определение Московского городского суда от 12 октября 2012 года N 4г/9-6894/2012

Из представленных документов следует, что в период работник (истец) должен был выполнять одну и ту же трудовую функцию в одном и том же структурном подразделении ответчика, но на основании двух разных трудовых договоров, что не является совместительством в понимании ст. 282 ТК РФ.

3.3. Деятельность председателя правления ТСЖ совместительством не является

Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 12 февраля 2016 г. N Ф06-5510/16 по делу N А72-4171/2015

В соответствии со статьей 282 ТК РФ под совместительством понимается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Деятельность председателя правления совместительством не является.

Частью 3.1 статьи 147 ЖК РФ установлен запрет лишь на совмещение председателем правления товарищества своей деятельности как председателя правления товарищества с другой трудовой деятельностью в товариществе (например, на должности инженера и др.).

Апелляционное определение СК по гражданским делам Самарского областного суда от 27 февраля 2017 г. по делу N 33-1864/2017

В соответствии со ст. 282 ТК РФ под совместительством понимается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Деятельность председателя правления совместительством не является.

4. Обязанности и ответственность работодателя в отношении работника - совместителя

4.1. Работодатель (страхователь) не обязан проверять количество рабочих мест у работника, принятого на работу по совместительству

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18 октября 2012 г. N Ф04-4138/12 по делу N А45-10896/2012

Судом установлено, что продолжительность рабочего времени работника в обществе не превышала 4 часов в день, что соответствует требованиям статьи 284 ТК РФ, а оплата ее труда определена трудовым договором вне зависимости от отработанного времени, что предусмотрено положениями статьи 285 ТК РФ.

Законодательство в сфере социального страхования не возлагает на страхователя обязанность проверять количество рабочих мест у работника, принятого по совместительству.

4.2. Заключение трудовых договоров с совместителями на выполнение работ, связанных с вредными условиями труда, если по основному месту работы совместитель работает в таких же условиях, влечет привлечение работодателя к административной ответственности

Решение Мурманского областного суда от 24 августа 2012 г. по делу N 21-182

В нарушение требований статьи 282 Трудового кодекса РФ с работниками, основная работа которых связана с вредными условиями труда, заключены трудовые договоры о работе по совместительству для выполнения той же работы.

Судья пришел к обоснованному выводу о том, что административным органом доказано наличие в действиях юридического лица состава вмененного ему административного правонарушения.

4.3. Ответственность работодателя за оформление работника по совместительству при отсутствии у него основного места работы законодательством не предусмотрена

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 12 апреля 2017 г. по делу N 33-2232/2017

На организацию, в которой работник работает по совместительству (при отсутствии у него основного места работы), не возлагается обязанность вносить запись в трудовую книжку о периоде его работы в данной организации по совместительству.

Правильно установлено судом первой инстанции, [что] трудовым законодательством не предусмотрена ответственность работодателя за оформление работника по совместительству при отсутствии последнего места работы.

4.4. Работодатель не обязан проверять, совпадает ли время работы работника-совместителя с его временем работы по месту, являющемуся для работника основным

Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19 июля 2018 г. N Ф10-2613/18 по делу N А83-9998/2016

Судами верно отмечено, что трудовое законодательство не возлагает на работодателя обязанность проверять, совпадает ли время работы его работника-совместителя с временем его работы по основному месту работы или нет.