Три способа увеличить себестоимость с налоговой выгодой (Е.А. Тимин, "Российский налоговый курьер", N 3, февраль 2014 г.)

Три способа увеличить себестоимость с налоговой выгодой

Почему многие по-прежнему пользуются однодневками. Чем выгодны в налоговом плане внутригрупповые расходы. Как неналоговые расходы превратить в налоговые.

Увеличение себестоимости товаров, работ и услуг прямо влияет на налоговые обязательства компании. Рост налоговых расходов снижает налогооблагаемую прибыль. А если для увеличения расходов применяются операции, облагаемые НДС, одновременно растет и сумма вычетов по этому налогу. Таким образом, с налоговой точки зрения компании выгодно, чтобы себестоимость ее продукции стремилась к цене реализации или даже превышала бы ее.

Однако с финансовой точки зрения очевидно, что компании выгодно далеко не любое увеличение расходов. Ведь перед организацией не может стоять цель снизить налоги любой ценой, даже в результате реальных финансовых потерь. Поэтому в большинстве случаев не имеет смысла тратить реальный рубль только для того, чтобы сэкономить 20 копеек налога на прибыль и 18 копеек НДС. Следовательно, любые мероприятия налогового планирования по искусственному увеличению себестоимости не должны приводить к финансовым убыткам.

Подобным ограничениям полностью удовлетворяют следующие виды затрат:

- фиктивные "бумажные" расходы;

- расходы, понесенные в рамках внутригрупповых операций;

- расходы, которые были понесены реально, но по каким-то причинам не могут быть полностью или частично без дополнительных ухищрений учтены при налогообложении.

Иные виды затрат вряд ли пригодны для целей налогового планирования, поэтому рассматривать их в рамках данной статьи смысла нет.

Однодневки по-прежнему наиболее популярный метод увеличения себестоимости

Данная группа расходов связана с подделкой документов, созданием и использованием организаций, не осуществляющих реальную деятельность (фирм-однодневок). Все эти действия незаконны и чреваты не только налоговой и административной, но и уголовной ответственностью. Поэтому автор ни в коем случае не рекомендует использовать их на практике.

В то же время эти методы наиболее примитивные. Они требуют от исполнителя минимума усилий, а также профессиональных знаний и умения. Именно поэтому однодневки до сих пор столь популярны в налоговом планировании.

На практике увеличения себестоимости с помощью однодневок организатор схемы добивается, встраивая такую подконтрольную фиктивную организацию в собственную реальную хозяйственную деятельность. В результате эта вспомогательная компания может выполнять функции поставщика товара, быть торговым посредником (агентом, комиссионером), создавать затраты, оказывая фиктивные услуги или осуществляя работы для организатора схемы, оптимизирующего свои налоговые обязательства.

Например, однодневка встает на позицию снабжающей (закупочной) организации. То есть через нее в компанию начинает поступать все сырье, материалы и товары. Это имущество однодневка приобретает по рыночной цене, а продает организатору схемы по цене, необходимой ему для эффективного снижения сумм налога на прибыль и НДС. Естественно, накручивая стоимость товаров, закупаемых организатором схемы, однодневка не уплачивает со сформировавшейся у нее налоговой базы налоги либо полностью, либо в значительной доле.

Частичная уплата налогов позволяет на практике отсрочить разоблачение схемы со стороны налоговиков, дольше и безопаснее использовать фиктивное юрлицо для минимизации налогов. Что, естественно, не делает такой способ налогового планирования законным и приемлемым (постановления ФАС Западно-Сибирского от 09.04.13 N А45-20678/2012, Уральского от 29.04.13 N Ф09-3274/13 N А60-26096/12 и от 29.04.13 N Ф09-3216/13, Волго-Вятского от 13.02.13 N А79-5630/2011 и Поволжского от 11.03.13 N А65-15309/2012 округов).

На аналогичных принципах однодневка может исполнять роль комиссионера организатора схемы. В этом случае искусственная накрутка себестоимости происходит с помощью комиссионного вознаграждения, с которого однодневка также не уплачивает налоги. Есть мнение, что данный вариант более безопасный по сравнению с встраиванием однодневки в цепочку по купле-продаже, так как в данном случае закупка или реализация товара осуществляется по рыночным ценам.

Однако после отмены статьи 40 НК РФ определение цены в соответствии с рынком важно лишь при сделках с взаимозависимыми компаниями, причем только при превышении определенного лимита оборотов за год. Тогда как проверку экономической обоснованности расходов пока еще никто не отменял. А это значит, что претензии относительно необходимости участия в сделке комиссионера или агента в ходе налоговой проверки вполне вероятны. Это подтверждает обширная судебная практика (постановления ФАС Дальневосточного от 17.11.08 N Ф03-5090/2008, Восточно-Сибирского от 18.09.08 N А19-6738/07-33-Ф02-4498/08 и от 20.08.09 N А33-9313/08, Московского от 18.10.12 N А40-18642/12-20-86 и от 10.06.09 N КА-А40/3892-09 округов, а также Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.06.12 N А78-9016/2011).

Примечание. Однодневка приобретает товары по рыночной цене, а продает организатору схемы по цене, необходимой ему для снижения налога на прибыль и НДС.

Однодневки также часто используют недобросовестные налоговые оптимизаторы для оказания фиктивных услуг. Например, услуги, связанные с организацией процесса торговли, управлением, привлечением финансирования (кредиты, займы), транспортные услуги и экспедирование, погрузочно-разгрузочные работы, услуги по хранению, складская обработка товаров, услуги по эксплуатации, содержанию и техническому обслуживанию помещений, мерчандайзинга, маркетингу и рекламе.

На практике используются и другие варианты искусственного создания затрат. Например, субаренда или лицензионные (франчайзинговые) платежи, плата за предоставленный залог или поручительство, дополнительная плата за увеличенный объем или срок гарантийных обязательств.

Так же как и в случае с услугами торгового посредника (агента, комиссионера), основная проблема для организатора схемы в данном случае - доказать реальность оказанных услуг, направленность произведенных расходов на получение дохода и использование в деятельности, облагаемой НДС. На практике это удается сделать далеко не всегда (постановления ФАС Московского от 07.03.13 N А40-24312/12-90-109, Западно-Сибирского от 23.12.13 N А70-2439/2013 и Северо-Западного от 12.11.13 N А26-10206/2011 округов).

В связи с необходимостью доказывать реальность операции один из наиболее безопасных способов использования однодневки - это выплата в ее адрес процентов по займу. С полученных процентов такая подставная фирма, нарушая закон, налогов не платит, а у организатора схемы проценты с учетом ограничений, установленных статьей 269 НК РФ, включаются в налоговые расходы. Однако у этого способа есть серьезные недостатки.

Прежде всего для получения значительной денежной суммы от однодневки взаймы эта сумма сначала должна каким-то образом у такого недобросовестного контрагента появиться. То есть организатору необходимо разработать еще одну вспомогательную денежную схему. Кроме того, заемные отношения не облагаются НДС, поэтому уплата процентов повлияет лишь на налог на прибыль заемщика.

Какая бы роль ни была поручена однодневке в хозяйственной деятельности компании-оптимизатора, все финансовые взаимоотношения с ней носят фиктивный характер. То есть все затраты на оплату полученных от нее товаров, работ, услуг нереальны. На практике это означает, что реально перечисленные однодневке денежные средства по неким вспомогательным схемам, не влекущим дополнительной налоговой нагрузки, возвращаются в распоряжение оптимизатора (обналичка, займы, вклад в уставный капитал и т.п.).

Еще один вариант - это погашение задолженности не деньгами, а некими "фантиками" - не имеющими реальной ценности бумагами (например, векселями таких же однодневок, ненужным имуществом и т.п.), либо никакой оплаты вообще не проходит. То есть у организации возникает на балансе кредиторская задолженность перед подставной компанией, погашать которую никто не собирается. После того как для получения вычета по НДС закон исключил требование оплаты, последний вариант стал использоваться намного чаще.

Также серьезно облегчило жизнь недобросовестным компаниям принятие Президиумом ВАС РФ знакового постановления от 03.07.12 N 2341/12, касающегося расходов компании по сделкам с сомнительными контрагентами. Напомним, что суть постановления состоит в том, что, если документальное подтверждение спорных операций отсутствует или содержит существенные дефекты, размер предполагаемой налоговой выгоды и понесенных налогоплательщиком затрат при исчислении налога на прибыль организаций должен определяться исходя из рыночных цен, применяемых по аналогичным сделкам. До этого при рассмотрении судами аналогичных дел компании рисковали лишиться всей суммы спорных расходов.

Вместе с тем имеется одна сложность, поскольку, исходя из буквального толкования позиции ВАС РФ, указанное решение применяется только в том случае, если доказано, что спорные хозяйственные операции осуществлялись в реальности. Такая позиция ВАС РФ закреплена в следующих решениях (постановления ФАС Волго-Вятского от 13.03.13 N А11-13062/2011, Восточно-Сибирского от 13.05.13 N А19-18119/2012, Поволжского от 12.04.13 N А06-3469/2012 и Северо-Западного от 19.04.13 N А66-3676/2011 округов).

Однако, как уже упоминалось, в случае с однодневками это представляет определенные затруднения. Кроме того, использовать такой подход нельзя для целей исчисления иных налогов, в частности НДС. При дефектах документального подтверждения вычеты по данному налогу, скорее всего, будут потеряны.

Себестоимость можно увеличить посредством внутригрупповой оптимизации налоговой базы

Более осторожные компании стараются не использовать однодневки для увеличения себестоимости. Ведь снижения налоговых обязательств компании, пусть и не столь значительного, можно добиться и с помощью законных способов. Например, можно создать группу компаний, в состав которой входят низконалоговые субъекты. Под этим термином мы подразумеваем компании, которые на полностью законных основаниях могут уплачивать налог по более низким ставкам, чем компания на общем режиме, нуждающаяся в оптимизации своих налоговых обязательств.

Такие компании применяют специальные режимы (УСН, ЕНВД, ЕСХН) либо имеют различного рода налоговые льготы и резидентов в низконалоговых или офшорных юрисдикциях. Правда, управление группой компаний - задача намного сложнее подделки документов от имени однодневки и требует значительно более высокой квалификации персонала. Кроме того, при создании группы компаний стоит помнить о том, что подобный шаг должен иметь деловую цель, не связанную с оптимизацией налогов. Например, оптимизация бизнес-процессов, выделение непрофильного бизнеса, выход на новые рынки. В противном случае налоговики вправе считать полученную группой компаний совокупную налоговую выгоду необоснованной (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.06 N 53).

Однако если дробление бизнеса имеет четкую деловую цель, никто не вправе считать это схемой. По мнению Президиума ВАС РФ, даже если вспомогательные компании на специальном налоговом режиме созданы на базе существующих бизнес-процессов, для определения возможных налоговых злоупотреблений надо оценивать не только возникшую налоговую экономию, но и другие факторы (постановление от 09.04.13 N 15570/12).

Кроме того, на практике очень часто наличие группы компаний не афишируется. Оптимизаторы стараются избегать малейших признаков взаимозависимости членов группы. Это позволяет заранее исключить многие налоговые претензии и не выдумывать легенды о деловой цели, однако серьезно снижает как управляемость бизнесом, так и контроль над денежными потоками.

В целом низконалоговые субъекты в группе компаний используются так же, как и однодневки. То есть на них искусственно переносится налоговая база компании, применяющей общую систему налогообложения. Но в отличие от однодневок низконалоговые субъекты уплачивают все законно установленные налоги. Просто делают это по более низким ставкам. Кроме того, здесь используется тот же принцип "одного кармана", когда расходы, вроде бы реально понесены, но получатель денег - компания, контролируемая теми же лицами, что и плательщик. То есть средства, по сути, перекладываются из одного кармана в другой, уменьшая попутно совокупные налоговые платежи всей группы.

К примеру, дружественная компания, применяющая упрощенную систему налогообложения с базой "доходы", становится торговым и закупочным агентом компании на общем режиме. В результате вся торговая наценка уходит такому "упрощенцу" в виде вознаграждения и облагается единым налогом по ставке 6 вместо 20% налога на прибыль. Однако НДС такая оптимизация не затронет, так как агент на "упрощенке" не уплачивает этот налог. Данный недостаток имеет место при любом встраивании спецрежимников в хозяйственную деятельность организатора схемы, будь то оказание каких-либо иных услуг или закупочная деятельность. Именно поэтому фирмы, применяющие специальный режим, в группе компаний часто используют не для увеличения себестоимости у организатора схемы, а для снижения его доходов. Это позволяет, помимо переноса налоговой базы по налогу на прибыль, снизить и начисления по НДС.

Еще одним недостатком использования дружественных компаний, применяющих УСН, ЕНВД или ЕСХН, являются установленные для них законодательные ограничения по сумме выручки, составу учредителей, объему имущества, количеству персонала и видам деятельности. Не избавлены от подобного рода недостатков и компании, использующие льготы по налогу на прибыль или НДС.

Именно поэтому средний и крупный бизнес часто использует офшорные или низконалоговые компании в качестве субъекта группы компаний. В результате выплаченные в их пользу проценты по займам, лицензионные платежи, оплата различного рода консультационных услуг при соблюдении определенных условий позволяют снизить российский налог на прибыль практически до нуля.

Зачем платить из чистой прибыли, если можно этого не делать

Третья группа способов искусственного увеличения себестоимости представляет собой, по сути, перенос расходов, осуществляемых для целей налогообложения из чистой прибыли, в разряд расходов, уменьшающих налогооблагаемый доход. То есть данные расходы реально необходимы компании или ее учредителям, однако не направлены на получение дохода (не отвечают критериям п. 1 ст. 252 НК РФ).

Как правило, такой перенос позволяет также получить вычет по НДС. Несмотря на то что условием вычета является не экономическая обоснованность расхода, а использование товара, работы, услуги в облагаемых НДС операциях (п. 2 ст. 171 НК РФ), прослеживается очень тесная взаимосвязь между обоснованностью расхода и правомерностью вычета НДС в отношении него.

В качестве примера подобного переноса расходов можно привести приобретение личного автомобиля, яхты или квартиры для владельца компании. В общем случае, чтобы приобрести все это, владелец должен сначала получить от компании дивиденды. А они выплачиваются после уплаты налога на прибыль и не включаются в налоговые расходы (п. 1 ст. 270 НК РФ). Кроме того, дивиденды облагаются НДФЛ по ставке 9% (п. 4 ст. 224 НК РФ). После этого физлицо уже может тратить полученные от компании деньги на собственное потребление.

Еще хуже, если компания просто оплатит приобретение необходимого владельцу имущества за счет собственных средств. Такие расходы нельзя учесть при налогообложении прибыли, так как практически невозможно доказать их экономическую обоснованность. Также сомнительно право на вычет НДС, при этом ставка НДФЛ будет уже не 9, а 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

Однако если вместо выплаты дивидендов или оплаты чужих расходов компания приобретет необходимое владельцу имущество в качестве основных средств, способных приносить доход (дача в аренду тому же самому учредителю), то будут обоснованны и расходы в виде амортизации и вычет по НДС. То есть компания избавится от налога на прибыль, уменьшит НДС, а физлицо не будет платить НДФЛ.

В данном случае действует уже описанный выше принцип "одного кармана". Деньги перекладываются из кармана компании в карман ее владельца, его родственников или иных указанных им лиц, что, конечно же, нельзя считать реальным финансовым убытком.

Тот же принцип используется и при увеличении себестоимости за счет выплаты зарплаты собственнику компании вместо дивидендов или иным лицам вместо платежей из чистой прибыли. Минус такого способа заключается в том, что ставка НДФЛ при этом больше, чем при выплате дивидендов, - 13 вместо 9% (п. 1 и 4 ст. 224 НК РФ). Кроме того, на сумму заработной платы начисляются страховые взносы (п. 1 ст. 7 и п. 1 ст. 8 Федерального закона от 24.07.09 N 212-ФЗ).

В общем случае суммарный тариф составляет 30% до предельной величины базы для начисления страховых взносов и 10% - после. Предельный размер с 1 января 2014 года составляет 624 000 руб. (ч. 1, 4 и 5 ст. 7, ч. 1 ст. 58.2 Федерального закона от 24.07.09 N 212-ФЗ и постановление Правительства РФ от 30.11.13 N 1101). Однако если компания применяет общую систему налогообложения, то суммы заработной платы и страховых взносов могут быть учтены в составе расходов (ст. 255, п. 1 и 45 ст. 264 НК РФ).

Таким образом, замена дивидендов (выплат из чистой прибыли) зарплатой будет в совокупности выгодна и физлицу, и компании в том случае, если сумма зарплаты значительно превышает лимит по страховым взносам. Таким образом, можно добиться, чтобы сумма уплаченных страховых взносов оказалась меньше, чем экономия по налогу на прибыль вследствие роста себестоимости.

На практике это порядка 120 000-150 000 руб. в месяц. Кроме того, будучи работником, учредитель компании сможет получать от нее различные не облагаемые страховыми взносами компенсации (п. 3 ст. 217 НК РФ и ст. 9 Федерального закона от 24.07.09 N 212-ФЗ). А также получать в пользование различное имущество в служебных целях (автомобиль, ноутбук, планшет, смартфон), расходовать деньги на представительские нужды, обучаться и ездить в командировки за счет компании.

Е.А. Тимин,

главный редактор журнала

"Практическое налоговое планирование"

"Российский налоговый курьер", N 3, февраль 2014 г.