Противодействие коррупции: правила новые, проблемы старые?!
Стремительному развитию нормативно-правовой базы, регламентирующей противодействие коррупции, может позавидовать любая отрасль российского права. Безусловно, данному обстоятельству способствует важность целей государственной политики по борьбе с коррупцией, а также чрезвычайная необходимость принятия соответствующих срочных и всесторонних мер.
Вместе с тем, непозволительно оправдывать наличием указанной ситуации отдельные из предпринимаемых законодателем шагов по урегулированию некоторых аспектов антикоррупционной деятельности, сомнительные как по своей сути, так и по содержанию, в результате которых ставятся под угрозу нарушения или нарушаются конституционные права граждан, создаются условия для практически ничем не ограниченного усмотрения со стороны уполномоченных органов (должностных лиц) по применению соответствующих положений правовых актов, образовываются коллизии и противоречия при их применении, а также формируется негативное отношение к разумности и обоснованности осуществляемых мер по противодействию коррупции.
Так, одной из подобных проблем является распространение на отдельные категории лиц (в частности, работников военных организаций*(1)) ограничений, запретов и обязанностей, установленных для федеральных государственных гражданских служащих*(2) (далее также - ограничения правового статуса)*(3).
Приказом Министра обороны Российской Федерации "О распространении на работников, замещающих отдельные должности на основании трудового договора в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Министерством обороны Российской Федерации, ограничений, запретов и обязанностей, установленных для федеральных государственных гражданских служащих" от 15 апреля 2013 г. N 285 (далее - приказ Министра обороны Российской Федерации N 285) на работников военных организаций, распространены ограничения, запреты и обязанности, установленные Федеральным законом "О противодействии коррупции" от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ (далее - Закон о противодействии коррупции) в отношении лиц, замещающих должности федеральной государственной службы, и ст.ст. 17, 18 и 20 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ (далее - Закон о гражданской службе).
Должности в военных организациях, на замещающих которые работников распространяются ограничения правового статуса, установлены Перечнем должностей военной службы, федеральной государственной гражданской службы в Министерстве обороны Российской Федерации, должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Министерством обороны Российской Федерации, при назначении на которые военнослужащие, федеральные государственные гражданские служащие и граждане и при замещении которых военнослужащие, федеральные государственные гражданские служащие и работники обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей, утвержденным приказом Министра обороны Российской Федерации от 25 октября 2012 г. N 3313дсп.
В целом анализ подобных перечней отдельных должностей*(4), установленных федеральными органами власти в отношении подведомственных организаций, приводит к интересным результатам.
"Силовые" ведомства по не вполне обоснованным, но достаточно понятным причинам*(5) выступили в одном ключе*(6): установили максимально широкий перечень должностей в подведомственных организациях, на замещаемых которые работников распространяются ограничения правового статуса.
Так, например, в организациях, подведомственных Федеральной службе Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, к указанным должностям, в частности, отнесены: начальник гаража, заведующий складом, заведующий столовой, заведующий общежитием, заведующий хозяйством*(7).
В организациях, подведомственных Министерству внутренних дел Российской Федерации, к отдельным должностям, в частности, отнесены: должности всех наименований профессорско-преподавательского и преподавательского составов, экономист по договорной и претензионной работе, бухгалтер-ревизор, экономист по материально-техническому снабжению, главный специалист по маркетингу юрисконсульт, оценщик и др.*(8)
Однако анализ перечней подобных должностей в целом по организациям, подведомственным федеральным государственным органам, показывает, что в основном в соответствующие перечни включаются только три категории должностей: руководитель, заместители руководителя и главный бухгалтер*(9). При этом, в отдельных организациях ограничения правового статуса распространены только на руководителя*(10) либо на руководителя и главного бухгалтера*(11). Как представляется, именно такой подход, по крайней мере в настоящее время, является разумным и обоснованным.
Не совсем понятны основания для установления различных подходов к решению указанной проблемы: в таких организациях, как ОАО "Газпром", ОАО "НК "Роснефть", ОАО "Аэрофлот - российские авиалинии", ОАО "РОСНАНО", ОАО "Российские железные дороги", и других организациях к коррупционно опасным должностям отнесены только: руководитель (единоличный исполнительный орган), заместитель руководителя и главный бухгалтер*(12), а в военных организациях и в приведенных выше примерах - заместитель главного бухгалтера, начальник отдела (отделения) и его заместитель, главный юрисконсульт (юрисконсульт), начальник гаража, заведующий общежитием и т.д. Неужели последние из указанных должностей более коррупционно опасные по сравнению с аналогичными в названных крупнейших организациях страны? Можно быть уверенным, что нет.
Отсутствие на федеральном уровне единых критериев (оснований, подходов) определения коррупционно опасных должностей (что особенно показательно в сфере трудовых отношений) влечет необоснованную самостийность федеральных органов и приводит к неоправданным и неразумным решениям, которые в деле противодействия коррупции нередко имеют отрицательный эффект*(13).
Системный анализ ст.ст. 12.2 и 12.4 Закона о противодействии коррупции и ст. 349.2 Трудового кодекса Российской Федерации позволяет прийти к выводу о неоднозначности позиции законодателя по вопросу об определении объема ограничений правового статуса, распространяемых на работников военных организаций:
- согласно ст. 12.2 Закона о противодействии коррупции ограничения правового статуса работников военных организаций по умолчанию полностью идентичны ограничениям правового статуса гражданских служащих Министерства обороны Российской Федерации;
- в силу ст. 12.4 Закона о противодействии коррупции на работников военных организаций распространяются лишь те ограничения правового статуса, которые установлены в отношении лиц, замещающих должности федеральной государственной службы, Законом о противодействии коррупции и ст.ст. 17, 18 и 20 Закона о гражданской службе, с учетом особенностей, обусловленных правовым статусом работников военных организаций;
- в соответствии со ст. 349.2 Трудового кодекса Российской Федерации на работников военных организаций в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации, распространяются ограничения, запреты и обязанности, установленные Законом о противодействии коррупции и другими федеральными законами в целях противодействия коррупции.
В чем заключается смысл необходимости наличия такой вариативности правового регулирования рассматриваемого вопроса, непонятно. Единственным объяснением этой ситуации является законодательное установление возможности различной регламентации объема ограничений правового статуса обязанных лиц в зависимости от субъектов, определенных законодателем*(14), с которыми они связаны трудовыми отношениями. Однако данную причину трудно назвать разумным основанием для такого шага законодателя, при этом говорить о соблюдении принципа равенства в данной ситуации не представляется возможным*(15).
Следует учитывать, что выполнение в рассматриваемых случаях требований ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации*(16) в принципе невозможно: конкретный (либо ограниченный формальными рамками) перечень ограничений, запретов и обязанностей работников военных организаций предлагается устанавливать постановлением Правительства Российской Федерации либо вообще нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти! И требование принципа законности также осталось не выполненным*(17).
Одновременно с этим почему-то только в отношении работников, замещающих отдельные должности на основании трудового договора в организациях, создаваемых для выполнения задач, поставленных перед федеральными государственными органами (в том числе и работников военных организаций), установлено наибольшее число возможных вариантов порядка установления и объема ограничений их правового статуса. А по общему правилу ст. 12.4 Закона о противодействии коррупции вообще предусматривает для работников военных организаций полное соответствие ограничений их правового статуса всему объему ограничений, запретов и обязанностей, установленных для гражданских служащих, проходящих службу в Министерстве обороны Российской Федерации.
Важным этапом дальнейшего развития правового регулирования противодействия коррупции с участием работников военных организаций стало принятие Правительством Российской Федерации в соответствии со ст. 349.2 Трудового кодекса Российской Федерации Постановления "О распространении на отдельные категории граждан ограничений, запретов и обязанностей, установленных Федеральным законом "О противодействии коррупции" и другими федеральными законами в целях противодействия коррупции" от 5 июля 2013 г. N 568 (далее - Постановление Правительства Российской Федерации N 568), согласно которому в отношении работников военных организаций установлен конкретный перечень ограничений их правового статуса:
а) работники военных организаций не вправе:
- принимать без письменного разрешения работодателя (его представителя) от иностранных государств, международных организаций награды, почетные и специальные звания (за исключением научных званий), если в их должностные обязанности входит взаимодействие с указанными организациями;
- входить в состав органов управления, попечительских или наблюдательных советов, иных органов иностранных некоммерческих неправительственных организаций и действующих на территории Российской Федерации их структурных подразделений, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации;
- заниматься без письменного разрешения работодателя (его представителя) оплачиваемой деятельностью, финансируемой исключительно за счет средств иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации;
б) работникам военных организаций запрещается получать в связи с исполнением трудовых обязанностей вознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения)*(18);
в) работники военных организаций обязаны:
- уведомлять работодателя (его представителя), органы прокуратуры или другие государственные органы об обращении к ним каких-либо лиц в целях склонения к совершению коррупционных правонарушений;
- представлять в установленном порядке сведения о своих доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей;
- принимать меры по недопущению любой возможности возникновения конфликта интересов и урегулированию возникшего конфликта интересов;
- уведомлять работодателя (его представителя) и своих непосредственных начальников о возникшем конфликте интересов или о возможности его возникновения, как только им станет об этом известно, в письменной форме;
- передавать принадлежащие им ценные бумаги, акции (доли участия, паи в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в случае, если владение ценными бумагами, акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) приводит или может привести к конфликту интересов;
- уведомлять работодателя (его представителя) о получении ими подарка в случаях, предусмотренных подп. "б" п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации N 568, и передавать указанный подарок, стоимость которого превышает 3 тыс. руб., по акту с сохранением возможности его выкупа в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации*(19).
Принятие указанного правового акта сделало вопрос об определении пределов распространения ограничений правового статуса на работников военных организаций еще более актуальным.
Во-первых, Постановление Правительства Российской Федерации N 568 ограничило ранее распространенные на работников военных организаций приказом Министра обороны Российской Федерации N 285 запреты, ограничения и обязанности, установленные Законом о противодействии коррупции и ст.ст. 17, 18 и 20 Закона о гражданской службе, которые с учетом п. 6 ч. 1 ст. 18 Закона о гражданской службе каких-либо конкретных пределов либо особых отличий от ограничений правового статуса гражданских служащих, не имели.
Во-вторых, издание Постановления Правительства Российской Федерации N 568 по непонятным причинам не повлекло за собой отмену приказа Министра обороны Российской Федерации N 285 или внесение в него необходимых изменений, несмотря на то, что основаниями их принятия хотя и стали различные нормы права (ст. 349.2 Трудового кодекса Российской Федерации и ст. 12.2 Закона о противодействии коррупции соответственно), но предметом регулирования указанных актов являются одни и те же отношения (в части, касающейся работников военных организаций)*(20). Указанное обстоятельство привело к тому, что в настоящее время*(21) одновременно действуют два нормативных правовых акта различной юридической силы, имеющие один и тот же предмет регулирования, но устанавливающие различную регламентацию соответствующих отношений*(22).
Как представляется, в сложившейся ситуации в отношении работников военных организаций подлежит применению исключительно Постановление Правительства Российской Федерации N 568, а объем ограничений правового статуса указанных лиц не подлежит какому-либо расширительному толкованию*(23). Данное положение в большей степени отвечает требованиям обоснованности и соразмерности конституционно значимым целям допустимых ограничений прав и свобод работников военных организаций, однако имеющуюся проблему не решает, лишь в некоторой степени снижая ее остроту*(24).
Вместе с тем, разрешая вопрос об объеме ограничений правового статуса работников военных организаций, Постановление Правительства Российской Федерации N 568 само создало ряд проблем интерпретационного и правоприменительного свойства.
Так, в силу абз. 4 и 5 подп. "в" п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации N 568 работники военных организаций обязаны принимать меры по недопущению любой возможности возникновения конфликта интересов и урегулированию возникшего конфликта интересов, а также уведомлять работодателя (его представителя) и своих непосредственных начальников о возникшем конфликте интересов или о возможности его возникновения, как только им станет об этом известно, в письменной форме.
Однако каким образом на практике реализовывать данные положения?
Конфликт интересов - один из ключевых институтов антикоррупционного законодательства, который лежит в основе понимания и квалификации коррупционных действий. Однако его понятие и содержание в законодательстве закреплено неоднозначно*(25): ст. 10 Закона о противодействии коррупции и ст. 19 Закона о гражданской службе разным образом формулируют дефиницию конфликта интересов (особенно это касается содержания понятия личной заинтересованности), не говоря уже и об иных проблемах нормативно го регулирования данного правового института*(26).
Какую дефиницию конфликта интересов использовать в отношении работников военных организаций и каким образом осуществлять урегулирование конфликта интересов? Законодательство не содержит соответствующих процедур в отношении работников военных организаций*(27), а использование подобных положений Закона о противодействии коррупции или Закона о гражданской службе не представляется возможным: трудовое законодательство не знает таких институтов, как отвод (самоотвод) работника, отстранение от замещаемой должности (от исполнения должностных обязанностей)*(28), оно не предусматривает создание комиссий по соблюдению требований к деятельности работников военных организаций и урегулированию конфликтов интересов*(29) и их компетенцию, а также соответствующие полномочия работодателя.
Одновременно с этим необходимо отметить и другую проблему, связанную с реализацией института конфликта интересов в отношении работников военных организаций.
Конфликт интересов, его сущность и содержание непосредственно связаны и определяются соответствующими ограничениями, запретами и обязанностями, которые и устанавливают границы и критерии, а также основания возникновения конфликта интересов в конкретной ситуации с определенными обстоятельствами*(30).
Однако при распространении на работников военных организаций только ограничений, запретов и обязанностей, предусмотренных Постановлением Правительства Российской Федерации N 568, возникает вопрос о содержании института конфликта интересов: подлежит ли он расширительному толкованию в разрезе, например, Закона о гражданской службе, или же его следует понимать в узком смысле - в рамках ограничений правового статуса, установленных Постановлением Правительства Российской Федерации N 568?
Как представляется, именно последний подход соответствует буквальному содержанию позиции законодателя, установившего рамки ограничений правового статуса работников военных организаций, что, к сожалению, по всей вероятности, на практике не создаст уполномоченным органам (должностным лицам) препятствий для применения по аналогии либо по своему усмотрению соответствующих положений законодательства о противодействии коррупции (в основном, Закона о гражданской службе в части установленных запретов, ограничений и обязанностей).
Указанная проблема может быть ярко проиллюстрирована на примере борьбы с непотизмом (покровительство родственникам).
Постановление Правительства Российской Федерации N 568 ограничения, аналогичного содержащемуся в п. 5 ч. 1 ст. 16 Закона о гражданской службе*(31), не содержит. При этом, безусловно, проблема непотизма по своему содержанию должна подпадать под сферу действия конфликта интересов. Но правовое регулирование, определяющее условия признания конкретной ситуации конфликтом интересов (перечень родственников, критерии их взаимоотношений - подчиненность, подконтрольность, зависимость и их виды и другие обстоятельства), в Постановлении Правительства Российской Федерации N 568 отсутствует*(32). Правовых оснований для применения в данной ситуации по аналогии п. 5 ч. 1 ст. 16 Закона о гражданской службе, как и, например, подп. "з" п. 10 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237, не имеется*(33).
Данная коллизия, в отсутствие ее законодательного урегулирования, может быть разрешена в практической деятельности, как представляется, одним из двух путей: либо в порядке полного усмотрения уполномоченных органов (должностных лиц) относительно необходимых условий (критериев) и оснований применения каких-либо положений законодательства Российской Федерации относительно наличия конфликта интересов, связанного с совместной работой родственников, либо посредством отказа от возможности распространения на работников военных организаций каких-либо ограничений, связанных с совместной работой родственников, в силу отсутствия соответствующих законодательных запретов, распространяющихся на работников военных организаций. Законным и обоснованным представляется второй вариант, но первый вариант более эффективен для целей противодействия коррупции, в связи с чем, к сожалению, и более реален для его применения в практической деятельности, но, вместе с тем, именно такой подход в наибольшей степени ущемит права работников военных организаций и повлечет нарушение принципа законности. И в последнем случае большая часть ограничений, запретов и обязанностей (что самое важное - в отсутствие законных оснований) будет фактически применяться к работникам военных организаций (в целях формального, хотя и незаконного обоснования такой возможности).
Учитывая изложенное, следует констатировать значимость и предельную важность осуществления мер по противодействию коррупции, однако признать надлежащими, соответствующими основополагающим принципам права и правового государства применяемые в настоящее время законодателем способы для проведения в жизнь соответствующих мероприятий нельзя. Права и свободы граждан, являющиеся высшей ценностью, не могут и не должны каким-либо образом нарушаться или подвергаться угрозе нарушения в угоду выполнения даже такой общественно важной задачи, как противодействие коррупции.
Д.Е. Зайков,
начальник юридической службы ФАУ
"25 ГосНИИ химмотологии Минобороны России",
кандидат юридических наук
"Право в Вооруженных Силах", N 1, январь 2014 г.
-------------------------------------------------------------------------
*(1) Под работниками военных организаций в настоящей статье понимаются работники, замещающие должности, на которые распространены ограничения, запреты и обязанности, установленные для федеральных государственных гражданских служащих (далее - гражданские служащие), в организациях, подведомственных Министерству обороны Российской Федерации (далее - военные организации).
*(2) Далее - гражданские служащие.
*(3) Вопрос об обоснованности и законности данного шага законодателя уже рассматривался на страницах журнала. См., напр.: Зайков Д.Е. Работники военных организаций в зоне коррупционного риска?! // Право в Вооруженных Силах. 2013. N 2. С. 104-108; Его же. Законность и обоснованность распространения на работников военных организаций ограничений, запретов и обязанностей, установленных для федеральных государственных гражданских служащих, под вопросом // Там же. N 7. С. 102-107; Харитонов С.С., Воробьев А.Г. Особенности прокурорского надзора за исполнением законодательства о противодействии коррупции гражданским персоналом военной организации государства // Там же. N 12. С. 79-88.
*(4) Именно Министерство обороны Российской Федерации явилось пионером в данном вопросе (см. приказ Министра обороны Российской Федерации "О Перечне должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Министерством обороны Российской Федерации, при замещении которых работники и граждане, претендующие на их замещение, обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей" от 3 апреля 2012 г. N 788 (утратил силу).
*(5) Как представляется, в целях максимального охвата должностей, замещающих которые работники подпадают под ограничения правового статуса.
*(6) Подробный анализ Перечня отдельных должностей см.: Зайков Д.Е. Работники военных организаций в зоне коррупционного риска?! С. 104-108.
*(7) Приказ Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков "Об утверждении Перечня должностей в организациях, создаваемых для выполнения задач, поставленных перед Федеральной службой Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, при назначении на которые граждане и при замещении которых работники обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей" от 20 мая 2013 г. N 216.
*(8) Приказ МВД России "Об утверждении Перечня должностей в организациях, создаваемых для выполнения задач, поставленных перед Министерством внутренних дел Российской Федерации, при назначении на которые граждане и при замещении которых работники обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей" от 26 июня 2013 г. N 474.
*(9) См., напр.: приказ Министерства энергетики Российской Федерации "Об утверждении перечня должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Минэнерго России, при назначении на которые граждане и при замещении которых работники этих организаций обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей" от 27 августа 2013 г. N 503.
*(10) Приказ Федерального агентства воздушного транспорта "Об утверждении перечня должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Федеральным агентством воздушного транспорта, при назначении на которые граждане и при замещении которых работники обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей" от 7 октября 2013 г. N 624.
*(11) Приказ Министерства промышленности и торговли Российской Федерации "Об утверждении Перечня должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Министерством промышленности и торговли Российской Федерации, при назначении на которые граждане и при замещении которых работники обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей" от 13 августа 2013 г. N 1295.
*(12) Постановление Правительства Российской Федерации "О представлении гражданами, претендующими на замещение должностей в организациях, созданных для выполнения задач, поставленных перед Правительством Российской Федерации, и работниками, замещающими должности в этих организациях, сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, проверке достоверности и полноты представляемых сведений и соблюдения работниками требований к служебному поведению" от 22 июля 2013 г. N 613.
*(13) Согласно п. 2 разъяснений Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации "По применению Федерального закона от 3 декабря 2012 г. N 230-ФЗ "О контроле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам" и иных нормативных правовых актов в сфере противодействия коррупции" от 17 июля 2013 г. формирование перечней должностей в соответствии с подп. "а" п. 22 Указа Президента Российской Федерации "О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона "О противодействии коррупции" от 2 апреля 2013 г. N 309 следует осуществлять с учетом разд. III перечня должностей федеральной государственной службы, при назначении на которые граждане и при замещении которых федеральные государственные служащие обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 18 мая 2009 г. N 557, и других функций организации, при реализации которых могут возникать коррупционные риски. При этом, необходимо учитывать серьезность коррупционного правонарушения, которое может совершить работник, замещающий соответствующую должность, не создавая необоснованного расширения данного перечня должностей.
Вместе с тем, данное разъяснение "силовыми" структурами во внимание принято не было.
*(14) Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, иные организации, созданные в Российской Федерации на основании федеральных законов, организации, создаваемые для выполнения задач, поставленных перед федеральными государственными органами.
*(15) Кроме того, Закон о противодействии коррупции, а особенно Закон о гражданской службе, которые являются, с точки зрения законодателя, основой регулирования особенностей статуса работников военных организаций, связанных с противодействием коррупции, никоим образом, что вполне обоснованно, не адаптированы для регулирования трудовых отношений между работодателем и работниками военных организаций. Указанное обстоятельство создает предпосылки для возникновения большого количества коллизий и противоречий, вызванных как совершенно различным законодательным регулированием, так и спецификой отношений, возникающих в связи с поступлением на гражданскую службу и прохождением гражданской службы, по сравнению с трудовыми отношениями.
*(16) Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
*(17) С учетом изложенного нельзя не согласиться с мнением С.С. Харитонова и А.Г. Воробьева, в соответствии с которым отсутствие в федеральном законе нормы о распространении каждого конкретного запрета на соответствующую категорию граждан является основанием считать такой запрет недействительным (Харитонов С.С., Воробьев А.Г. Указ. соч. С. 81).
*(18) Запрет не распространяется на случаи получения работником подарков в связи с протокольными мероприятиями, со служебными командировками, с другими официальными мероприятиями и иные случаи, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, определяющими особенности правового положения и специфику трудовой деятельности работника.
*(19) Кроме того, в силу ст. 349.2 Трудового кодекса Российской Федерации работникам военных организаций, их супругам и несовершеннолетним детям в случаях, предусмотренных Федеральным законом "О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами" от 7 мая 2013 г. N 79-ФЗ, запрещается открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами.
*(20) Изложенное ставит вопрос о необходимости внесения соответствующих изменений в трудовые договоры с работниками военных организаций в части установления конкретного перечня ограничений их правового статуса (см. п. 2 приказа Министра обороны Российской Федерации N 285).
*(21) На момент написания статьи.
*(22) К сожалению, вопрос о соотношении юридической и фактической силы подобных нормативных правовых актов в практической деятельности часто решается неоднозначно.
*(23) В данном случае вопрос о законности распространения ограничений, запретов и обязанностей на работников военных организаций постановлением Правительства Российской Федерации, а не федеральным законом, не рассматривается.
*(24) См. подробнее Зайков Д.Е. Законность и обоснованность распространения на работников военных организаций ограничений, запретов и обязанностей, установленных для федеральных государственных гражданских служащих, под вопросом. С. 102-107.
*(25) При этом, понятие конфликта интересов также закреплено в ст. 349.1 Трудового кодекса Российской Федерации (в отношении работников государственных корпораций, государственных компаний), ст. 27 Федерального закона "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ, ст. 75 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ, ст. 2 Федерального закона "Об образовании в Российской Федерации" от 29 декабря 2012 г. N 273-ФЗ (далее - Закон об образовании), Концепции реформирования системы государственной службы Российской Федерации, утвержденной Президентом Российской Федерации 15 августа 2001 г., и многих других правовых актах.
*(26) См., напр.: Казанцев Н.М. Конфликты интересов на государственной гражданской службе и порядок их урегулирования // Правовое обеспечение государственной гражданской службы Российской Федерации: учеб. / под общ. ред. И.Н. Барцица. М., 2007. С. 363; Дементьев А.Н. Конфликт интересов на государственной гражданской и муниципальной службе // Гражданин и право. 2011. N 2.
*(27) За исключением отдельных вопросов. Так, ст. 75 Закона об основах охраны здоровья граждан содержит более подробный (и главное - логически завершаемый) порядок урегулирования конфликта интересов, в отличие, например, от Закона об образовании. Однако значит ли это, что работникам военно-медицинских организаций повезло больше, чем работникам военных образовательных организаций?
*(28) По крайне мере, в том виде, который установлен Законом о гражданской службе.
*(29) По аналогии с комиссиями по соблюдению требований к служебному поведению гражданских служащих и урегулированию конфликтов интересов.
*(30) См., напр.: п. 5 ч. 1 ст. 16, ч. 1 ст. 17, пп. 4 и 5 ч. 1 ст. 18 Закона о гражданской службе.
В отсутствие законно установленных ограничений, запретов и обязанностей работников военных организаций нет оснований рассматривать вопрос о возможностях наличия конфликта интересов с их участием. В противном случае конфликт интересов будет являться полностью оценочным понятием, применение которого к работникам военных организаций будет обусловлено исключительно усмотрением уполномоченного органа (должностного лица).
*(31) Гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на гражданской службе в случае близкого родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов и супруги детей) с гражданским служащим, если замещение должности гражданской службы связано с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью одного из них другому.
*(32) При этом, например, в качестве условий (критериев) установления наличия конфликта интересов выступают абз. 3 и 4 подп. "а" п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации N 568.
*(33) Данная проблема становится еще более актуальной в силу различного правового регулирования указанными правовыми актами критериев, определяющих наличие конфликта интересов в рассматриваемом случае: Закон о гражданской службе содержит расширенный перечень случаев родства по сравнению с Положением о порядке прохождения военной службы, а также дополнительно случаи свойства, наличие которых является основанием для вывода о существовании конфликта интересов. Кроме того, Положение о порядке прохождения военной службы, в отличие от Закона о гражданской службе, ограничивает возможный конфликт интересов рамками одной воинской части.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Противодействие коррупции: правила новые, проблемы старые?!
Автор
Д.Е. Зайков - начальник юридической службы ФАУ "25 ГосНИИ химмотологии Минобороны России", кандидат юридических наук
"Право в Вооруженных Силах", 2014, N 1