Какими способами отделения ФСС РФ завышают ставку взносов на травматизм и как компании этому противостоят (С.И. Кузьменко, "Российский налоговый курьер", N 5, март 2013 г.)

Какими способами отделения ФСС РФ завышают ставку взносов на травматизм и как компании этому противостоят

Ежегодно не позднее 15 апреля организации должны проинформировать ФСС РФ о том, какой вид деятельности является для них основным. Если этого не сделать, страховые взносы на травматизм, скорее всего, придется начислять по более высокому тарифу. Законно ли это? Удается ли компаниям оспорить такие начисления в суде?

Ставка, по которой организация начисляет страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, устанавливается ежегодно. Ее размер зависит от класса профессионального риска, а он - от вида экономической деятельности (ст. 21 и 22 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").

Чтобы отделение ФСС РФ могло установить компании страховой тариф на очередной год, она не позднее 15 апреля обязана уведомить фонд о том, какой вид экономической деятельности был для нее основным в предыдущем году (см. врезку справа). Этот вид она определяет самостоятельно в Порядке, утвержденном приказом Минздравсоцразвития России от 31.01.06 N 55 (далее - Порядок). Основным считается (п. 2 Порядка):

- для коммерческой организации - тот вид деятельности, который по итогам предыдущего года имеет наибольший удельный вес в общем объеме выпущенной продукции, выполненных работ и оказанных услуг;

- для некоммерческой организации - тот вид, в котором по итогам предыдущего года было занято наибольшее количество работников.

Справка. Для подтверждения основного вида деятельности необходимо подать всего три документа

Исчерпывающий перечень документов, которые организация ежегодно не позднее 15 апреля обязана представить в отделение ФСС РФ для подтверждения основного вида деятельности, приведен в пункте 3 Порядка. В него включены:

- заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности по форме, приведенной в приложении N 1 к Порядку;

- справка-подтверждение основного вида экономической деятельности по форме, приведенной в приложении N 2 к Порядку;

- копия пояснительной записки к бухгалтерскому балансу за предыдущий год. Субъекты малого предпринимательства ее не представляют.

Все перечисленные документы могут быть поданы на бумажном носителе либо переданы в электронном виде. ФСС РФ подтвердил, что готов принимать электронные документы, подтверждающие основной вид экономической деятельности, начиная с 1 июля 2012 года (письмо от 22.03.12 N 15-03-11/07-3152).

Какие-либо иные документы, кроме перечисленных в пункте 3 Порядка, организация представлять не обязана, а отделения ФСС РФ не вправе их требовать.

ФСС РФ не вправе оштрафовать организацию, которая не уведомила об основном виде деятельности

Штраф или иную ответственность, в том числе административную, за неподтверждение компанией основного вида деятельности законодательство не предусматривает.

Однако если организация, которая своевременно не представила документы об основном виде деятельности, занимается одновременно несколькими видами деятельности, то ФСС РФ признает основным именно тот вид ее деятельности, который относится к наиболее высокому классу профессионального риска (п. 5 Порядка и п. 13 Правил отнесения видов экономической деятельности к классу профессионального риска, утв. постановлением Правительства РФ от 01.12.05 N 713, далее - Правила). Неважно, что в реальности доходы от этого вида деятельности, возможно, составляют самую незначительную долю в общей сумме доходов компании.

Допустим, компания, в составе которой имеется обособленное подразделение с другим видом деятельности, выделенное в самостоятельную классификационную единицу, подтвердила основной вид деятельности только в отношении головной организации, но не сделала этого по подразделению (см. врезку на с. 28). В этом случае ФСС РФ относит всю компанию, включая ее обособленные подразделения, к тому классу профессионального риска, который соответствует основному виду деятельности головной организации (п. 10 Порядка и п. 12 Правил).

Буква закона. Основной вид деятельности обособленного подразделения подтверждается по особым правилам

Обособленные подразделения, выделенные на отдельный баланс, имеющие расчетный счет и начисляющие выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, должны быть зарегистрированы в органах ФСС РФ по месту своего нахождения (ст. 6 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ).

По таким обособленным подразделениям основной вид деятельности подтверждается отдельно от головной организации по общеустановленным правилам (абз. 2 п. 8 Порядка). То есть ежегодно не позднее 15 апреля в отделение ФСС РФ по месту регистрации обособленного подразделения необходимо представить документы, перечисленные в пункте 3 Порядка.

Подразделения, не имеющие отдельного баланса и расчетного счета, организация может выделить в так называемые самостоятельные классификационные единицы (п. 7 Порядка и п. 7 Правил).

Благодаря такому выделению компания сможет экономить на уплате страховых взносов на травматизм. Но это имеет смысл делать только в тех случаях, когда виды деятельности подразделения и головной организации не совпадают и основной вид деятельности подразделения относится к более низкому классу профессионального риска по сравнению с основным видом деятельности самой компании.

Чтобы выделить подразделение в самостоятельную классификационную единицу, организации необходимо представить в отделение ФСС РФ по месту ее регистрации следующие документы (абз. 1 п. 8 Порядка):

- заявление о выделении подразделений в самостоятельные классификационные единицы в составе страхователя по форме, приведенной в приложении N 3 к Порядку;

- копии документов, подтверждающих, что подразделение занимается теми видами деятельности, которые для самой организации не являются основными;

- копии документов, регламентирующих учет финансово-хозяйственной деятельности в компании (положение об обособленном подразделении, приказ об учетной политике или выписка из него).

После выделения подразделения в самостоятельную классификационную единицу перечисленные документы необходимо будет ежегодно представлять в отделение ФСС РФ по месту регистрации головной организации одновременно с подтверждением ею основного вида деятельности, то есть не позднее 15 апреля (абз. 1 п. 8 Порядка).

Кроме того, в тот же срок нужно будет ежегодно подтверждать основной вид деятельности самого подразделения. Для этого в отделение ФСС РФ по месту нахождения подразделения представляются документы, перечисленные в пункте 3 Порядка.

Казалось бы, для организации, которая не имеет обособленных подразделений, занимается всего лишь одним видом деятельности и своевременно его не подтвердила, не может возникнуть никаких неблагоприятных последствий. Ведь она и так уплачивает страховые взносы на травматизм по тарифу, соответствующему этому виду деятельности. Тем не менее проверяющие на местах и в этом случае находят способы завысить ставку страховых взносов, но не всегда законные.

Нередко ФСС РФ при выборе основного вида деятельности руководствуется сведениями из устава организации или ЕГРЮЛ, что неправомерно

Из пункта 5 Порядка следует, что отделение ФСС РФ вправе самостоятельно определить основной вид деятельности организации, которая своевременно не представила необходимые документы, только исходя из фактически осуществляемых ею видов деятельности. Формально получается, что, прежде чем признать тот или иной вид деятельности основным, ФСС РФ должен убедиться в том, что компания на самом деле занимается этим видом деятельности.

Однако, как показывает практика, проверяющие этого не делают. Обычно они ограничиваются тем, что выбирают наиболее рискованный вид деятельности не из фактически осуществляемых, а из тех, которые перечислены в уставе организации или коды ОКВЭД по которым указаны в ЕГРЮЛ. Правомерны ли эти действия?

До недавнего времени суды по-разному расценивали подобную ситуацию. Некоторые из них приходили к выводу, что отделение ФСС РФ вправе определять основной вид деятельности исходя из заявленных в уставе или указанных в выписке из ЕГРЮЛ. При этом устанавливать, занимается организация конкретным видом деятельности или нет, фонд не обязан (постановления ФАС Поволжского от 24.05.11 N А12-15980/2010, Волго-Вятского от 19.07.10 N А28-16866/2009, Центрального от 06.07.10 N А35-2195/09-С22 и Северо-Западного от 27.07.09 N А26-5650/2008 округов).

Но такой подход, как подчеркивают арбитры, возможен, только если организация своевременно не представила в ФСС РФ документы в обоснование основного вида деятельности.

Вместе с тем многие суды указывали, что ФСС РФ должен выбирать вид деятельности с наиболее высоким классом профессионального риска исключительно из тех, которыми организация в действительности занимается (постановления ФАС Северо-Западного от 01.07.11 N А66-12221/2010 и от 30.04.10 N А13-14688/2009 и Центрального от 25.05.11 N А23-3753/2010 округов).

Ожидаемую точку в спорах поставил Президиум ВАС РФ в июле 2011 года. Он признал неправомерным подход, при котором для определения основного вида коммерческой деятельности компании во внимание принимаются не фактически осуществляемые ею виды, а заявленные в уставных документах (постановление от 05.07.11 N 14943/10*(1)).

Кроме того, Президиум ВАС РФ подчеркнул, что в пункте 5 Порядка и пункте 13 Правил имеется указание именно на осуществляемые виды деятельности. Следовательно, тариф страховых взносов на травматизм не может быть установлен лишь на основании документов, в которых приведены сведения о всех возможных видах деятельности данной организации.

После того как Президиум ВАС РФ высказался по этому вопросу, арбитражные суды при принятии решений по аналогичным делам стали руководствоваться именно его правовой позицией. Поэтому начиная с июля 2011 года по абсолютному большинству споров суды стали указывать, что тариф страховых взносов на травматизм должен устанавливаться исходя из реального вида деятельности компании, а не по заявленному виду (постановления ФАС Западно-Сибирского от 14.01.13 N А70-1856/2012 и от 24.01.12 N А45-9940/2011, Восточно-Сибирского от 17.10.12 N А19-4417/2012, Московского от 14.06.12 N А41-22480/10 и от 29.05.12 N А40-117459/11-121-1009, Уральского от 05.06.12 N Ф09-3413/12 и Поволжского от 22.05.12 N А12-11273/2011 округов).

Более того, Президиум ВАС РФ указал, что даже уже вступившие в законную силу судебные акты по делам со схожими обстоятельствами также могут быть пересмотрены (п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ). Пример подобного пересмотра дела, по итогам которого суд признал недействительным уведомление регионального отделения ФСС РФ о размере страховых взносов, установленном исходя из предполагаемого вида деятельности, - постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.02.12 N А41-22480/10 (оставлено в силе постановлением ФАС Московского округа от 14.06.12 N А41-22480/10).

Несмотря на столь обширную арбитражную практику по данному вопросу и принятие Президиумом ВАС РФ указанного постановления, сам ФСС РФ по этому неоднозначному моменту так до сих пор официально ничего не разъяснил. Поэтому организациям остается ориентироваться только на судебную практику, которая в последнее время складывается в основном в их пользу.

Суды принимают во внимание возможность осуществления компанией вменяемого ей фондом вида деятельности

Как показывает судебная практика, при рассмотрении дел о завышении отделениями ФСС РФ тарифа страховых взносов на травматизм арбитры учитывают и иные обстоятельства, косвенно свидетельствующие о невозможности осуществления организацией именно того вида деятельности, который фонд посчитал основным.

Примечание. Президиум ВАС РФ признал неправомерным подход, при котором для определения основного вида деятельности компании учитываются не фактически осуществляемые ею виды, а заявленные в ее уставных документах.

Например, суд принял во внимание, что компания в принципе не могла заниматься таким видом деятельности, как покупка и продажа собственного недвижимого имущества, поскольку в ее штатном расписании не было предусмотрено работников соответствующего профиля (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.10.12 N А19-4417/2012).

Еще один похожий пример - суд не признал основным такой вид деятельности организации, как охота и разведение диких животных (постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.07.11 N А66-12221/2010). Дело в том, что лицензию на осуществление этого вида деятельности компания никогда не получала. Кроме того, у нее не было работников, которые могли бы заниматься охотой и разведением диких животных. Отсутствие выручки от этого вида деятельности организация подтвердила также с помощью книги учета доходов и расходов за соответствующий год, в которой было отражено получение доходов только от одного вида деятельности - сдачи в аренду нежилого помещения (см. врезку справа). В итоге именно этот вид деятельности суд признал основным.

Обратите внимание! Какими документами компании доказывают реальность занятия конкретным видом деятельности

В качестве дополнительных доказательств, подтверждающих, что организация в действительности занимается определенным видом деятельности, суды, в частности, принимают:

- бухгалтерские балансы организации за соответствующие периоды (постановление ФАС Московского округа от 29.05.12 N А40-117459/11-121-1009);

- книгу учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих "упрощенку" (решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 10.11.11 N А10-1360/2010);

- письма Росстата об основном виде деятельности организации, отраженном в Статистическом регистре хозяйствующих субъектов (Статрегистре Росстата) (постановления ФАС Московского округа от 29.05.12 N А40-117459/11-121-1009 и Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.01.12 N 09АП-33396/2011-АК, оставлено в силе постановлением ФАС Московского округа от 30.03.12 N А40-69658/11-139-583);

- копии платежных поручений о получении денежных средств при ведении соответствующего вида деятельности (решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 10.11.11 N А10-1360/2010).

Примечание. Отсутствие у организации работников соответствующих специальностей или лицензии на осуществление того вида деятельности, который вменяет ей ФСС РФ, суды рассматривают как доказательство того, что этим видом деятельности она не занимается.

Чтобы не платить взносы на травматизм по завышенному тарифу, многопрофильные организации контролируют удельный вес каждого из осуществляемых видов деятельности

Еще один вариант завышения тарифа страховых взносов на травматизм, которым пользуются отделения ФСС РФ, может быть применен к многопрофильным организациям. Причем лишь к тем, кто занимается несколькими видами деятельности, доли которых в общей сумме доходов совпадают.

Указанные компании подлежат отнесению к тому виду деятельности, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска из осуществляемых ими (абз. 2 п. 2 Порядка и п. 14 Правил).

Например, организация занимается двумя видами деятельности: розничной торговлей автомобильными запчастями (3-й класс профессионального риска, страховой тариф - 0,4%) и предоставлением услуг по ремонту подшипников (12-й класс профессионального риска, страховой тариф - 1,3%). В общей сумме доходов за прошлый год на долю каждого из этих видов деятельности приходится ровно по 50%. Отделение ФСС РФ посчитает, что основным для компании является предоставление услуг по ремонту подшипников, так как этот вид деятельности имеет более высокий класс профессионального риска. Следовательно, в течение всего года организации придется начислять страховые взносы на травматизм по ставке 1,3% даже на зарплаты работников, которые занимаются торговлей и к ремонту подшипников не имеют никакого отношения.

Если в действительности доли доходов по нескольким видам деятельности совпадают, компания даже через суд не сможет доказать, что ФСС РФ неправомерно установил ее завышенный тариф взносов на травматизм. Ведь в данной ситуации фонд действует в строгом соответствии с нормами законодательства (абз. 2 п. 2 Порядка и п. 14 Правил).

Получается, многопрофильным организациям с примерно одинаковыми долями доходов по разным видам осуществляемой деятельности целесообразно контролировать эти доли с тем, чтобы по итогам года преобладающим оказался именно тот вид деятельности, который имеет наименьший класс профессионального риска. Тем более что ни в Порядке, ни в Правилах ничего не говорится, с точностью до какого знака необходимо указывать долю доходов в справке-подтверждении основного вида деятельности. Поэтому представляется возможным округлять ее не до полных чисел, а до второго знака после запятой.

Отметим, что если среди видов деятельности, которыми занимается компания, можно выделить имеющий наибольший удельный вес, то исходя именно из этого вида должен определяться класс профессионального риска и ставка страховых взносов на травматизм. К аналогичным выводам приходят и суды (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 08.12.10 N А74-2051/2010 и Дальневосточного от 14.09.10 N Ф03-5906/2010 округов).

Несвоевременное подтверждение основного вида деятельности приравнивается к его неподтверждению

Представление документов с нарушением срока, то есть после 15 апреля. Допустим, организация опоздала с подачей документов, подтверждающих основной вид деятельности, например представила их в отделение ФСС РФ только 16 апреля или еще позднее. Либо она решила все-таки проинформировать фонд о реальном виде деятельности лишь после того, как получила от него уведомление *(2) о присвоенном классе профессионального риска и установленном исходя из этого завышенном тарифе страховых взносов на травматизм.

Несвоевременное представление указанных сведений отделения ФСС РФ рассматривают как их неподачу. Поэтому на практике при определении класса профессионального риска и ставки страховых взносов на травматизм они руководствуются имеющейся у них информацией о видах деятельности компании, а документы, представленные организацией с нарушением срока, просто не принимают во внимание.

Судебная практика также исходит из того, что у ФСС РФ отсутствует законодательно предусмотренная обязанность рассматривать заявление компании о подтверждении основного вида деятельности, которое было подано с нарушением установленного срока (определение ВАС РФ от 03.08.11 N ВАС-9816/11).

Исправление ошибки в ранее своевременно поданных документах. Бывает, что организация, которая представила в ФСС РФ документы о подтверждении основного вида деятельности, впоследствии обнаруживает в них неточность, например в подсчете удельного веса по осуществляемым видам деятельности или даже в выборе из них основного вида. Казалось бы, как и при выявлении ошибок в налоговых декларациях и расчетах по начисленным и уплаченным страховым взносам, компания может подать в фонд уточненные документы.

Однако в этом случае отделение ФСС РФ, скорее всего, не примет пакет уточненных документов, подтверждающих основной вид деятельности. Ведь механизм корректировки основного вида экономической деятельности в течение календарного года и перерасчет страхового тарифа действующим законодательством не предусмотрены. К аналогичным выводам приходят и суды (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.12 N 15АП-6884/2012).

Отметим также, что изменение организацией в течение текущего года фактического вида деятельности не влечет изменения размера страхового тарифа, установленного ей на этот год (абз. 3 п. 6 Правил). Получается, если ФСС РФ определил компании тариф страховых взносов на травматизм на текущий год, именно в этом размере она обязана начислять и уплачивать взносы до конца календарного года.

Если 15 апреля выпадает на выходной день, то документы о подтверждении основного вида деятельности безопаснее подать в ФСС РФ заранее

Нередко поводом для разногласий между организациями и ФСС РФ является подсчет последнего дня срока подачи документов о подтверждении основного вида деятельности. В пунктах 3 и 5 Порядка говорится о необходимости представить их не позднее 15 апреля.

Следовательно, подача документов в ФСС РФ именно 15 апреля, а если 15 апреля является выходным или нерабочим праздничным днем, то в ближайший следующий за ним рабочий день, считается своевременным исполнением компанией обязанности по подтверждению основного вида деятельности (ст. 193 и 194 ГК РФ).

Однако сотрудники ФСС РФ на местах зачастую утверждают, что установленный порядок подтверждения основного вида деятельности не содержит положений о возможности переноса сроков. Значит, если 15 апреля приходится на выходной или нерабочий праздничный день, подача документов в ближайший следующий за ним рабочий день является нарушением. Таким образом, контролеры посчитают, что организация не подтвердила основной вид деятельности, и поэтому установят ей тариф взносов на травматизм исходя из вида деятельности, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска из осуществляемых ею (п. 5 Порядка и п. 13 Правил). Впрочем, официальных разъяснений ФСС РФ и по данному вопросу также нет.

Суды же при рассмотрении подобных споров руководствуются общими принципами гражданского законодательства об исчислении и переносе сроков. Поэтому арбитры приходят к выводу, что, если 15 апреля оказалось выходным днем, то срок подачи документов о подтверждении основного вида деятельности переносится на ближайший следующий за ним рабочий день (постановление ФАС Поволжского округа от 24.04.07 N А12-14483/06).

Тем не менее, учитывая точку зрения сотрудников ФСС РФ, безопаснее не откладывать представление указанных документов на последний день, особенно если 15 апреля выпадает на выходной или нерабочий праздничный день.

С.И. Кузьменко,

ведущий юрист Аудиторско-консалтинговой

группы "Градиент Альфа"

"Российский налоговый курьер", N 5, март 2013 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Этим постановлением Президиум ВАС РФ отменил судебные акты, ранее принятые по данному делу, и направил его на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. По итогам пересмотра дела суд признал недействительным уведомление фонда о размере страховых взносов, установленном исходя из предполагаемого, но фактически не осуществляемого компанией вида деятельности (решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 10.11.11 N А10-1360/2010).

*(2) Форма этого уведомления утверждена постановлением ФСС РФ от 23.03.04 N 27.