Доплата за сверхурочную работу
До 1 сентября 2024 года статья 152 ТК РФ предусматривала, что сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. За неимением в этой норме ответа на вопрос, какая именно часть заработной платы подлежит увеличению в полтора или в два раза при исчислении доплаты за сверхурочную работу, использовали по аналогии правила, предусмотренные ст. 153 ТК РФ для оплаты работы в выходные и нерабочие праздничные дни. Поскольку правовая природа сверхурочной работы и работы в выходные и праздники едина (труд в условиях, отклоняющихся от нормальных), такая аналогия считалась допустимой (решение Верховного Суда РФ от 21.06.2007 N ГКПИ07-516, письмо Минздрава РФ от 02.07.2014 N 16-4/2059436). В связи с этим доплата за сверхурочную работу рассчитывалась:
- сдельщикам - не менее чем по полуторным (двойным) сдельным расценкам;
- работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее полуторной (двойной) часовой тарифной ставки либо части дневной ставки за час работы;
- работникам, получающим оклад, - в размере не менее полуторной (двойной) части оклада за один час работы.
Долгое время считалось, что исчисленная по такому принципу доплата является единственной суммой, которая причитается работнику за сверхурочную работу. В частности, Верховный Суд РФ в том же решении от 21.06.2007 N ГКПИ07-516 признал несостоятельным утверждение о том, что для оплаты сверхурочной работы должны учитываться все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат.
Конституционный Суд РФ, исходя из того, что предусмотренные в рамках конкретной системы оплаты труда компенсационные и стимулирующие выплаты должны начисляться за все отработанное время, сначала в Постановлении от 28.06.2018 N 26-П пришел к выводу, что такие выплаты должны входить в оплату труда, произведенного в выходной или нерабочий праздничный день, а затем в Постановлении от 27.06.2023 N 35-П (далее - Постановление 35-П) заключил, что без их начисления недопустимо оплачивать и сверхурочную работу. Однако часть первую ст. 153 ТК РФ суд признал не противоречащей Конституции РФ, ограничившись выявлением ее конституционно-правового смысла и указанием на право законодателя уточнить ее положения. А вот часть первая ст. 152 ТК РФ была признана неконституционной, и введено временное правовое регулирование, которое предполагало увеличение в полтора (два) раза только базовой составляющей зарплаты (тарифной ставки или оклада), но с начислением помимо этого за время, отработанное сверхурочно, еще и всех компенсационных и стимулирующих выплат, предусмотренных системой оплаты труда, в одинарном размере (на одинарную ставку или оклад). Законодателю же было дано указание внести необходимые изменения, в частности предусмотреть конкретный порядок определения размера повышенной оплаты сверхурочной работы, с тем чтобы обеспечить такую оплату в большем размере по сравнению с оплатой за аналогичную работу, выполняемую в пределах установленной продолжительности рабочего времени. В определении от 14.11.2023 N 3012-О-Р Конституционный Суд РФ дополнительно пояснил, что предусмотренное им временное регулирование устанавливает лишь минимальный размер повышения оплаты сверхурочной работы и восполняет пробел, обусловленный отсутствием явно выраженной воли законодателя относительно конкретного порядка исчисления оплаты сверхурочной работы (в том числе относительно состава входящих в структуру заработной платы выплат, подлежащих увеличению в полтора либо в два раза). В то же время это не препятствует законодателю установить иной порядок определения размера повышенной оплаты сверхурочной работы, обеспечивающий оплату такой работы в более высоком размере, чем это предусмотрено Постановлением 35-П.
В итоге был принят Федеральный закон от 22.04.2024 N 91-ФЗ. Статья 152 ТК РФ в редакции этого закона действует с 1 сентября 2024 года и предусматривает, что сверхурочная работа оплачивается исходя из размера заработной платы, установленного в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включая компенсационные и стимулирующие выплаты, за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере.
И в пояснительной записке к законопроекту, и в заключении Комитета Госдумы по труду, социальной политике и делам ветеранов отмечается, что новая формулировка устанавливает конкретный порядок определения размера повышенной оплаты сверхурочной работы и в то же время учитывает разнообразие применяемых работодателями систем оплаты труда, в том числе включающих выплаты по тарифным ставкам и окладам, бестарифной, сдельной и иных систем.
Тот факт, что закон в измененном виде подразумевает оплату сверхурочной работы с учетом компенсационных и стимулирующих выплат, сомнений не вызывает. Однако свою волю относительно состава входящих в структуру заработной платы выплат, подлежащих увеличению в полтора либо в два раза, законодатель явно так и не выразил, ссылаясь на разнообразие вариантов. Поэтому у участников трудовых отношений и экспертного сообщества возникли закономерные вопросы. Подлежат ли теперь компенсационные и стимулирующие выплаты наряду с базовой составляющей зарплаты умножению на полтора и два или по-прежнему прибавляются к полуторной (двойной) базе в одинарном размере за дополнительные часы работы, как ранее обязал это делать Конституционный Суд РФ и какой порядок расчета сохраняется для целей применения ст. 153 ТК РФ, также предусматривающей оплату не менее чем в двойном размере? Если подлежат, то какие именно? Ведь зарплата в целом есть величина непостоянная, какого-то общего заранее установленного размера не имеет: при неизменности самой системы оплаты труда сумма, положенная конкретному сотруднику с учетом количества, качества и условий его труда, может отличаться и по размеру, и по составу выплат как в разные месяцы, так и в разные дни одного месяца. При этом некоторые выплаты месяца в принципе не положены именно за ту работу, которая выполнялась сверхурочно, а размер ряда выплат за период, в котором имела место сверхурочная работа, неизвестен на момент расчета и оплаты таковой.
Диапазон мнений относительно сути поправок и содержания закрепленного теперь в ст. 152 ТК РФ конкретного порядка определения размера повышенной оплаты сверхурочной работы иллюстрируют два ответа с портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ". В первом сообщается, что с 1 сентября расчет оплаты сверхурочной работы не меняется, поскольку обязанность работодателя учитывать не только тарифную часть зарплаты, но и другие компенсационные и стимулирующие выплаты существует и до этой даты. Во втором указывается на необходимость включения в базу для расчета часовой ставки, умножаемой на 1,5 и 2, всех перечисленных в вопросе частей зарплаты, включая оплату работы в выходные и праздники, доплату за ночные часы, доплату за совмещение, суммы районного коэффициента и все премии независимо от времени их начисления.
Мы спросили у разработчиков обновленной нормы закона, следует ли из нее, что все входящие в структуру заработной платы выплаты, причитающиеся за отработанные сверхурочно часы, подлежат увеличению в полтора либо в два раза. Минтруд России в письме от 20.08.2024 N 14-1/ООГ-4992 предложил при осуществлении повышенной оплаты труда работникам, привлекаемым к сверхурочной работе, исходить из того, что выплаты компенсационного и стимулирующего характера являются частью заработной платы работников. Как видим, добавлять конкретики к той, что уже есть в законе, Минтруд не захотел.
Если отбросить историю вопроса и толковать зафиксированное в итоге законодателем правило исключительно буквально, на наш взгляд, невозможно обнаружить в нем какой-то иной смысл, чем необходимость определять полуторный и двойной размеры из зарплаты в целом. Концептуально это отличается от временного регулирования, установленного Конституционным Судом РФ, причем в лучшую для работников сторону. Надо сказать, что во многих профильных СМИ внесенные в ст. 152 ТК РФ изменения так и комментируются как обязывающие работодателей оплачивать сверхурочную работу в более высоком размере, чем это предусмотрено Постановлением 35-П. Мы тоже склонны считать именно так. Однако уверенности в том, что в практике судов не будет иметь места вариант применения закона, принятого во исполнение Постановления 35-П, вместе с формулой из этого судебного решения, у нас нет.
Из каких же выплат считать полуторный и двойной размер оплаты за сверхурочную работу? Совершенно очевидно, что в таком расчете не должны участвовать суммы, не являющиеся по своей правовой природе заработной платой и не соответствующие определению, приведенному в ст. 129 ТК РФ, как то:
- премии-поощрения, не включенные в систему оплаты труда и выплачиваемые работодателем на основании ст. 191 ТК РФ;
- средний заработок за время командировки;
- отпускные и другие суммы, выплачиваемые за периоды освобождения от работы;
- суммы возмещения командировочных расходов, компенсация за использование личного имущества и другие суммы, направленные на возмещение затрат работника, произведенных в интересах работодателя;
- проценты за задержу зарплаты;
- социальные выплаты (материальная помощь, оплата проезда, питания, жилья, занятий спортом, лечения и др.).
Убеждены мы и в том, что не все выплаты, являющиеся частью заработной платы, нужно учитывать при расчете полуторного и двойного размеров оплаты за сверхурочную работу. На наш взгляд, при определении такого списка исключений стоит опираться на правовые позиции, сформулированные Конституционным Судом РФ.
В Постановлении 35-П отмечено, что в полной мере согласуется не только с целевым назначением соответствующей гарантии, но и с конституционными началами справедливости, равенства, уважения человека труда и самого труда такой подход, который учитывает разумные ожидания работника, который, давая согласие на привлечение к сверхурочной работе, полагает, что его труд сверх установленной для него продолжительности рабочего времени будет оплачен в большем размере, чем обычная работа. Соответственно, за одинарный размер зарплаты, подлежащий увеличению в полтора и два раза, на наш взгляд, справедливо принимать такую совокупность элементов, которая положена работнику за его обычную работу и которая в связи с этим не включает доплат за работу в условиях, отличающихся от обычных, представляющих собой, как и оплата сверхурочной работы, повышение обычного одинарного заработка за часы отклонений.
Из Постановления Конституционного Суда РФ от 11.04.2019 N 17-П следует, что работой в обычных условиях является работа в рамках установленной продолжительности рабочего дня (смены), в дневное время, в будний день, а выплаты, связанные со сверхурочной работой, работой в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни, в отличие от компенсационных выплат иного характера (за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, в местностях с особыми климатическими условиями), не могут включаться в состав регулярно получаемой месячной заработной платы, которая исчисляется с учетом постоянно действующих факторов организации труда, производственной среды или неблагоприятных климатических условий и т. п.
На этом основании мы приходим к выводу, что выплаты за работу в выходные и праздники и оплата труда в ночное время частью обычной зарплаты не являются и в расчете полуторного и двойного размеров оплаты сверхурочной работы участвовать не должны. В то же время если сверхурочная работа производилась в ночное время, помимо суммы, полагающейся по ст. 152 ТК РФ, за ночные часы следует произвести и доплату, предусмотренную ст. 154 ТК РФ.
Для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работа в таких условиях является обычной, в связи с чем соответствующее повышение является частью обычной зарплаты и, полагаем, учитывается при расчете оплаты за сверхурочную работу.
Выплаты за работу в местностях с особыми климатическими условиями вне всяких сомнений положены и за обычную работу. Вместе с тем и районный коэффициент, и процентная надбавка, во-первых, не начисляются друг на друга, во-вторых, начисляются на фактический заработок, в который входит и оплата сверхурочной работы, и другие суммы, не учитываемые при расчете оплаты переработки. Здравый смысл подсказывает, что коэффициент и надбавка должны применяться только один раз ко всей зарплате в качестве последнего этапа расчета. Очевидно, однако, что этот аспект требует дополнительного нормативного регулирования или, по крайней мере, официальных разъяснений.
Доплата за совмещение и другие виды дополнительной работы (ст. 151 ТК РФ), как правило, имеет постоянный характер и на этом основании относится многими специалистами к выплатам, включаемым в расчет полуторного и двойного размеров оплаты сверхурочной работы (см., например, ответ Роструда). На наш взгляд, саму работу, не предусмотренную трудовым договором, трудно назвать обычной. В логике Конституционного Суда РФ работники, выполняющие в рамках установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с основной трудовой функцией, обусловленной трудовым договором, дополнительную работу в порядке совмещения профессий (должностей), противопоставляются лицам, работающим в обычных условиях (см. Постановление от 16.12.2019 N 40-П). Кроме того, установление доплаты за совмещение и ее отмена при отмене самого совмещения происходят без изменения установленных трудовым договором условий оплаты труда, что только подчеркивает ее дополнительный по отношению к обычной зарплате характер. Если работник, привлеченный к сверхурочной работе, во время такой работы будет по поручению работодателя выполнять только свою основную трудовую функцию, оплачивать ему за эти часы факт совмещения, тем более в повышенном размере, оснований нет. Значит, совмещение как самостоятельное отклонение от обычных условий, требующее повышенной оплаты, должно компенсироваться только при наличии такового и независимо от других выплат. Но подчеркнем, что вопрос этот крайне неоднозначный. Как сложится практика, пока сказать трудно.
Стимулирующие выплаты, предусмотренные системой оплаты труда, исключать по какому-либо признаку из состава обычной зарплаты и не учитывать при расчете оплаты за сверхурочную работу оснований нет. В то же время законодатель не закрепил никаких специальных правил отнесения полагающихся работнику стимулирующих выплат к той зарплате, которая учитывается при расчете полуторного (двойного) размера оплаты за конкретный час переработки.
В отношении ежемесячных сумм, которые начисляются и выплачиваются вместе с зарплатой того месяца, за который они положены, решить этот вопрос легко, так как просто нет разнообразия вариантов. Сколько положено за обычную работу в месяце, в котором была сверхурочная работа, столько и включать в расчет часовой ставки. В то же время системой оплаты труда может быть предусмотрено, что месячная премия начисляется и выплачивается с зарплатой следующего месяца или даже позже. Квартальные и годовые премии за период, в котором имела место сверхурочная работа, также могут быть еще не начислены к моменту расчета компенсационной выплаты за такую работу. Как известно, для целей расчета среднего заработка специфика начисления премиальных выплат учтена путем закрепления целого ряда специальных правил включения их в расчет. Ничего подобного в ст. 152 ТК РФ нет, и каких-либо оснований применять ее вместе с правилами, похожими на принцип учета премий в среднем заработке, в отсутствие на то воли законодателя мы не видим. В частности, учитывать премию, начисленную в месяце, в котором работник трудился сверхурочно, если она положена за работу в предшествующем периоде, на наш взгляд, неправильно. Задачей расчета, напомним, является обеспечение оплаты в большем размере по сравнению с оплатой за аналогичную работу, выполняемую в пределах установленной продолжительности рабочего времени. Поэтому обычная и сверхурочная работа, выполненные в один день и в одном периоде, должны быть оплачены с учетом одних и тех же премий, а не разных. Идея, что в расчет должны приниматься только такие премии, которые одновременно и положены за период, в котором был сверхурочный труд, и уже начислены работодателем на момент расчета, нам совсем не понятна. При необходимости ежемесячной оплаты сверхурочных часов в системах с отложенным на месяц и более моментом выплаты стимулирующей части зарплаты вообще ни одна премия не соответствует сразу двум этим критериям. В системах с начислением и выплатой годовых и квартальных премий непосредственно по окончании отработанного периода такие премии будут полагаться за обычную работу во всех днях периода, а в расчет оплаты сверхурочных часов почему-то войдут только в одном последнем месяце периода. Если доля начисленных позже премий в совокупной зарплате велика, то оплата часа сверхурочной работы без их учета может оказаться не только меньше полуторного (двойного), но и меньше одинарного размера оплаты, полагающегося в итоге за час обычной работы в тот же день. А ведь уход от этого и был целью принятия поправок в ст. 152 ТК РФ. Закон требует увеличить в полтора (два) раза установленный системой оплаты труда размер зарплаты, а не фактически начисленную в месяце расчета сумму. Поэтому полагаем, что после начисления премии за определенный период оплата сверхурочных часов, имевших место в этом периоде, подлежит перерасчету с учетом этой премии. Это хоть и не самый удобный для работодателя вариант, зато наиболее справедливый. Возможно, в дальнейшем появится какое-то ограничительное официальное толкование, предполагающее выплату премий за сверхурочные часы без необходимости перерасчета уже выплаченной компенсационной выплаты за сверхурочную работу.
Оплата каждого часа сверхурочной работы, как и раньше, рассчитывается с использованием часовой ставки либо сдельной расценки, поскольку ничего нового в этом смысле не установлено. При наличии в структуре зарплаты конкретного работника и сдельной, и повременной составляющей нужно произвести два отдельных расчета.
Алгоритм расчета часовой ставки из оклада и других сумм, установленных в расчете за календарный месяц, каким-либо единым для всех работодателей правовым актом по-прежнему не предусмотрен. Он может быть закреплен в нормативном правовом акте, на основании которого разрабатывается система оплаты труда у конкретного работодателя (примеры), либо в действующем в отношении работодателя акте социального партнерства федерального, межрегионального, регионального, отраслевого (межотраслевого) или территориального уровня (примеры). Если такого нет, порядок расчета часовой ставки можно установить в коллективном договоре или локальном нормативном акте. Например, часовую ставку можно определять путем деления оклада на среднемесячное количество рабочих часов в календарном году в зависимости от установленной продолжительности рабочей недели в часах (см. письмо Роструда от 28.09.2011 N 2822-6-1 и письмо Минтруда России от 09.07.2002 N 1202-21). Второй распространенный на практике вариант - деление месячного размера выплаты на норму рабочего времени конкретного месяца.
Очевидно, что для премий, полагающихся за период больше месяца, способ расчета часовой ставки должен быть слегка трансформирован. Часовую часть квартальной премии можно определять либо делением на норму конкретного квартала, либо на 3 и на среднемесячное количество рабочих часов. Часовая часть годовой премии определяется делением на годовую норму рабочего времени.
Обращаем внимание, что за базу при делении на норму часов берется полный размер оклада, премий и иных элементов зарплаты, еще не пересчитанный пропорционально фактически отработанному времени.
Работнику установлен оклад в размере 40 000 рублей, надбавка за стаж работы в компании в размере 8000 рублей в месяц и ежемесячная премия от 50 до 100% оклада в зависимости от результатов работы отдела за месяц. Согласно локальному нормативному акту обе стимулирующие выплаты рассчитываются пропорционально фактически отработанному времени и выплачиваются в день выплаты зарплаты за вторую половину того месяца, за который они положены.
В сентябре 2024 года работник отработал 160 часов про графику из 168 по норме и 3 часа в один из рабочих дней отработал сверхурочно. Один день брал за свой счет. Размер премии в данном месяце - 80% оклада, то есть 32 000 руб.
Работодатель считает часовую ставку с применением нормы рабочего времени текущего месяца.
За работу в пределах нормы положено:
(40 000 руб. + 8000 руб. + 32 000 руб.) : 168 часов х 160 часов = 76 190,48 руб.
За первые два часа сверхурочной работы:
(40 000 руб. + 8000 руб. + 32 000 руб.) : 168 часов х 1,5 х 2 часа = 1428,57 руб.
За третий час сверхурочной работы:
(40 000 руб. + 8000 руб. + 32 000 руб.) : 168 часов х 2 х 1 час = 952,38 руб.
Некоторые стимулирующие выплаты определяются как процент от дохода, который работник принес работодателю, либо как сумма, умноженная на индивидуальный результат труда (количество заключенных договоров, обслуженных клиентов, принятых пациентов и т. п.). Особенность таких премий в том, что их размер за полный месяц не является фиксированным, они не уменьшаются и не увеличиваются прямо пропорционально количеству отработанных часов. Поэтому включать такие премии в общий расчет часовой ставки, в котором используется норма рабочего времени, как в примере выше, на наш взгляд, некорректно. Тот результат, за который полагается премия, достигается работником в течение всего фактически отработанного времени в периоде подсчета результата. В это время, с одной стороны, не входят пропущенные рабочие часы, а с другой, входят часы работы вне графика (в выходной, праздник, сверхурочно). При этом сумма премии за результат, определенная в соответствии с документом, которым она установлена, за все эти часы уже полагается в равной степени в одинарном размере. Соответственно, чтобы обеспечить полуторный (двойной) размер такой премии за сверхурочные часы, нужно разделить сумму премии на общее количество фактически отработанных часов в периоде, за который она полагается, и прибавить по 0,5 часовой ставки за часы, оплачиваемые в полуторном размере, и по 1 часовой ставке - за часы, оплачиваемые в двойном размере.
По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно (ст. 152 ТК РФ). В этом случае часы, отработанные сверхурочно, оплачиваются в одинарном размере, а время отдыха оплате не подлежит. Уверены, что одинарный размер оплаты тоже должен определяться исходя из размера заработной платы, установленного в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включая компенсационные и стимулирующие выплаты.
Часть первая ст. 152 ТК РФ также предусматривает, что конкретные размеры оплаты сверхурочной работы могут определяться коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом или трудовым договором. Все эти документы не могут ухудшать положение работников по сравнению с установленным трудовым законодательством (ст. 8 и ст. 9 ТК РФ). Значит, в одном из этих документов может быть определен только более высокий размер оплаты либо соответствующий минимуму, указанному в ст. 152 ТК РФ. Если задача повысить размер доплаты по сравнению с законом не стоит, дополнительно регулировать вопрос на локальном уровне нормотворчества или соглашением сторон вообще нет необходимости.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Информационный блок "Энциклопедия решений. Трудовые отношения, кадры" - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным темам в сфере трудового права и кадрового делопроизводства
Каждый материал блока подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства
См. информацию об обновлениях Энциклопедии решений
См. содержание Энциклопедии решений. Трудовые отношения, кадры
При подготовке информационного блока "Энциклопедия решений. Трудовые отношения, кадры" использованы авторские материалы, предоставленные Д. Бездеткиной, Ю. Борщевской, Н. Булыгой, Е. Вороновой, Ю. Добычиной, В. Евсюковой, П. Ериным, О. Ефимовой, М. Золотых, Е. Карсетской, А. Кикинской, М. Кудряшовым, Е. Кудымовым, А. Мазухиной, Н. Обуховой, О. Сидоровой, Ю. Раченковой, П. Сутулиным, В. Титовым, Д. Титовым, А. Черновой, Т. Штукатуровой и др.
См. информацию об авторах