Энциклопедия решений. Ответственность за выплату заработной платы иностранцам наличными денежными средствами (ноябрь 2024)

Ответственность за выплату заработной платы иностранцам наличными денежными средствами

Смотрите в этом материале:

- состав правонарушения;

- штрафные санкции и их минимизация;

- замена штрафа на устное замечание или предупреждение

Состав правонарушения

При регулировании трудовых отношений с участием иностранных граждан нормы Закона N 173-ФЗ имеют приоритет над нормами трудового законодательства (ст. 11 ТК РФ, постановления Девятого ААС от 06.07.2022 N 09АП-30357/22, АС Московского округа от 12.11.2021 N Ф05-26780/21, АС Уральского округа от 15.10.2021 N Ф09-6890/21, Восьмого АСС от 03.11.2021 N 08АП-10291/21).

Поэтому заработная плата иностранному работнику, не имеющему вида на жительство в РФ (далее - нерезидент), может выдаваться только путем перечисления денежных средств через банковский счет, открытый работодателем в уполномоченном банке*(1) (пп. "а" п. 7, п. 9 ч. 1 ст. 1, ч. 2 ст. 14 Закона N 173-ФЗ, постановления АС Московского округа от 12.07.2021 N Ф05-12468/21, АС Дальневосточного округа от 09.07.2020 N Ф03-1945/20, Пятнадцатого ААС от 29.10.2021 N 15АП-17818/21, см. также ответ Роструда, июнь 2021 г.).

Выплата зарплаты нерезиденту, минуя счет в уполномоченном банке, в том числе наличными денежными средствами из кассы, образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ (письмо ФНС России от 24.05.2022 N КЧ-19-9/122@, определения КС РФ от 20.07.2021 N 1664-О, ВС РФ от 18.10.2021 N 310-ЭС21-18537, от 18.05.2020 N 301-ЭС20-5844).

Правонарушение считается оконченным в момент осуществления выплаты денежных средств резидентом нерезиденту, минуя счет в уполномоченном банке. Поэтому каждая выплата наличных денежных средств нерезиденту по соответствующей платежной ведомости, минуя счета в уполномоченных банках, является самостоятельным административным правонарушением (постановления Пятнадцатого ААС от 04.02.2022 N 15АП-24616/21, АС Поволжского округа от 09.09.2021 N Ф06-8415/21, АС Уральского округа от 25.06.2021 N Ф09-1509/21, Шестого КСОЮ от 16.04.2021 по делу N 16-1673/2021).

Объектом правонарушения является установленный порядок осуществления валютных операций.

Субъектом правонарушения выступают граждане, ИП, юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и должностные лица (далее - резиденты) (постановления Пятого ААС от 19.03.2021 N 05АП-1115/21, Седьмого ААС от 28.09.2021 N 07АП-7537/21).

Субъективная сторона правонарушения выражается в вине, которая заключается в том, что у резидента имелась возможность для соблюдения правил и норм валютного законодательства, но им не были предприняты все зависящие от него меры для исполнения требований валютного законодательства РФ (ч.ч. 1, 2 ст. 2.1 КоАП РФ, постановление Пятнадцатого ААС от 18.07.2021 N 15АП-4810/21, см. доп. постановления АС Московского округа от 23.09.2021 N Ф05-22405/21, Двадцатого ААС от 24.06.2021 N 20АП-3734/21).

К таким мерам, например, относятся:

- включение в трудовой договор сведений о счете работника, на который работодатель будет перечислять заработную плату, или условия о выплате заработной платы после предоставления таких сведений, либо путем их истребования до подписания договора;

- приостановление выплаты заработной платы до предоставления сведений о банковском счете (постановления Двенадцатого ААС от 16.11.2021 N 12АП-9261/21, от 01.11.2021 N 12АП-8862/21, Девятнадцатого ААС от 17.06.2021 N 19АП-3051/21, Тринадцатого ААС от 20.07.2020 N 13АП-15122/20).

При этом судами не признаются в качестве исключающих вину следующие обстоятельства:

Обстоятельства	Судебная практика
Добросовестное заблуждение о необходимости действия в рамках ТК РФ	Постановление Двенадцатого ААС от 16.11.2021 N 12АП-9261/21
Отсутствие умысла
Заявление работника с просьбой о выдаче заработной платы наличными денежными средствами, в том числе в связи тяжелым материальным положением	Постановления Первого ААС от 03.11.2021 N 01АП-6060/21, Двадцать первого ААС от 30.09.2021 N 21АП-2307/21
Нерезидент проинформирован о том, что ему необходимо открыть расчетный счет в банке для получения заработной платы, однако за короткий промежуток времени не успел открыть расчетный счет в банке и представить информацию об его открытии, в связи с чем у работодателя отсутствовала возможность перечислять заработную плату со счета, открытого в уполномоченном банке	Постановление АС Северо-Кавказского округа от 10.11.2021 N Ф08-11458/21
Работодатель не может принудить работника к открытию счета для получения заработной платы	Постановление Девятого ААС от 28.06.2022 N 09АП-23888/22

Штрафные санкции и их минимизация

Санкция установлена в виде административного штрафа, размер которого зависит от субъекта ответственности и составляет:

Субъект	Штраф
Гражданин	От 20 % до 40 % суммы незаконной валютной операции
ИП
Юридическое лицо
Должностное лицо	От 20 % до 40 % суммы незаконной валютной операции, но не более 30 000 руб.

Кроме того, совершение правонарушения должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию в виде административного штрафа за аналогичное административное правонарушение влечет дисквалификацию на срок от шести месяцев до трех лет (ч. 5.1 ст. 15.25 КоАП РФ).

При назначении административного наказания должны учитываться:

- характер совершенного административного правонарушения;

- личность виновного физического лица, его имущественное положение;

- имущественное и финансовое положение юридического лица;

- обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч.ч. 2, 3 ст. 4.1 КоАП РФ).

Перечень обстоятельств, смягчающих ответственность, приведен в ст. 4.2 КоАП РФ. При этом судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные КоАП РФ (ч. 2 ст. 4.2 КоАП РФ).

К смягчающим вину обстоятельствам могут быть отнесены, в том числе следующие обстоятельства:

Обстоятельства	Положительная практика	Отрицательная практика
Совершение правонарушения впервые	Постановления Седьмого ААС от 29.10.2021 N 07АП-9088/21, Двадцать первого ААС от 17.02.2021 N 21АП-3554/20
Тяжелое финансовое положение резидента		Постановление Пятого АСС от 26.01.2021 N 05АП-8211/20
Совершение правонарушения впервые и тяжелое материальное положение	Постановления Пятого ААС от 05.05.2021 N 05АП-2134/21, от 27.05.2021 N 05АП-2133/21
Оказание содействия административному органу в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по административному делу	Постановление Восьмого ААС от 29.12.2021 N 08АП-12229/21
Раскаяние лица	Решение Железнодорожного городского суда Московской области от 11.08.2021 по делу N 12-550/2021
Признание вины	Решение Красногорского городского суда Московской области от 26.04.2021 по делу N 12-159/2021
Добровольное прекращение противоправного деяния	Решение Октябрьского районного суда г. Томска Томской области от 03.03.2021 по делу N 12-148/2021	Решение АС г. Москвы от 18.06.2019 по делу N А40-104548/2019

Чаще всего смягчающие обстоятельства учитываются налоговыми органами в рамках административного производства. Суды же неохотно идут на признание в качестве смягчающих ответственность тех или иных обстоятельств. Поэтому при наличии оснований рекомендуем заявлять о смягчающих вину обстоятельствах еще до назначения штрафа.

По общему правилу административное наказание за совершение правонарушения назначается в пределах, установленных соответствующей статьей КоАП РФ (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ).

При наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности лица, штраф может быть назначен в размере менее минимального размера штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи КоАП РФ, если указанный минимальный размер штрафа составляет:

- для граждан - не менее 10 000 руб.;

- для должностных лиц - не менее 50 000 руб.;

- для юридических лиц - не менее 100 000 руб. (ч.ч. 2.2, 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ).

При этом размер штрафа не может составлять менее половины минимального размера штрафа для соответствующего лица (ч.ч. 2.3, 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ).

Соответственно при наличии исключительных обстоятельств штраф за выплату заработной платы нерезиденту наличными денежными средствами может быть установлен в размере менее минимального размера штрафа, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, но не более, чем в два раза (постановления Шестого ААС от 06.02.2020 N 06АП-8415/19, Четырнадцатого ААС от 18.11.2021 N 14АП-9033/21, от 12.11.2021 N 04АП-5627/21).

Назначение штрафа в таком размере является правом суда (органа, должностного лица) (постановления Конституционного Суда РФ от 07.04.2020 N 15-П, АС Северо-Западного округа от 13.10.2021 N Ф07-12878/21). Поэтому суды зачастую не находят оснований для применения положений ч.ч. 2.2, 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ при выплате заработной платы нерезидентам, минуя счет в уполномоченном банке (см., например, постановления Восемнадцатого ААС от 22.10.2021 N 18АП-13663/21, Семнадцатого ААС от 22.10.2021 N 17АП-13374/21, Седьмого ААС от 15.05.2020 N 07АП-2930/20).

Замена штрафа на устное замечание или предупреждение

Действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений, может быть признано малозначительным.

В этом случае административная ответственность может быть заменена устным замечанием (ст. 2.9 КоАП РФ, п. 21 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 N 5).

При квалификации правонарушения в качестве малозначительного следует исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния (п.п. 18, 18.1 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10).

Наказание в виде штрафа, назначенное организациям и ИП, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, подлежит замене на предупреждение в том числе при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда безопасности государства, и при отсутствии имущественного ущерба (ч. 1 ст. 4.1.1, ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ).

Вопрос о возможности замены штрафа за выплату заработной платы нерезиденту наличными денежными средствами на устное замечание или предупреждение является спорным.

В большинстве своем суды отказывают резидентам в такой замене.

Вместе с тем в судебной практике встречаются случаи применения ст. 2.9 и ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ при выплате заработной платы нерезиденту, минуя счет в уполномоченном банке (подробнее см. таблицу).

Аргументация позиции	Судебная практика
	Устное замечание	Предупреждение
Пренебрежительное отношение резидента к исполнению обязанностей по выплате заработной платы через счет в уполномоченном банке имеет высокую степень общественной опасности. Поэтому правонарушение не может быть признано малозначительным (штраф не может быть заменен на предупреждение)	Постановления Девятого ААС от 10.11.2021 N 09АП-50201/21, Седьмого ААС от 09.11.2021 N 07АП-9233/21, Двенадцатого ААС от 15.11.2021 N 12АП-8343/21, Восьмого КСОЮ от 18.02.2021 по делу N 16-489/2021	Постановления Седьмого ААС от 09.11.2021 N 07АП-9233/21, Двенадцатого ААС от 15.11.2021 N 12АП-9610/21, Пятнадцатого ААС от 11.11.2021 N 15АП-19184/21
Замена административного наказания в виде штрафа на предупреждение (квалификация правонарушения в качестве малозначительного) является правом суда. Руководствуясь внутренним убеждением, основанным на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в материалах дела доказательств, суд не находит оснований для замены штрафа на предупреждение (для квалификации совершенного правонарушения в качестве малозначительного)	Постановления Второго ААС от 26.06.2020 N 02АП-3610/20, Четырнадцатого ААС от 22.06.2021 N 14АП-4077/21	Постановления Двенадцатого ААС от 15.11.2021 N 12АП-9611/21, Четырнадцатого ААС от 17.08.2021 N 14АП-5992/21
Суд встает на сторону резидента, признавая правонарушение малозначительным (заменяя штраф на предупреждение)	Постановление Восьмого КСОЮ от 17.02.2021 по делу N 16-494/2021, решение Кавказского райсуда Краснодарского края от 24.08.2021 по делу N 12-54/2021	Постановления Тринадцатого ААС от 17.05.2021 N 13АП-9625/21, Девятого ААС от 29.09.2021 N 09АП-50270/21, решение Кировского облсуда от 14.09.2021 по делу N 77-529/2021

______________________________

*(1) Кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие право на основании лицензий ЦБ РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте (п. 8 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ).

Темы

Особенности выплаты заработной платы работникам - иностранцам

Ответственность за нарушение валютного законодательства

См. также

Замена административного штрафа предупреждением