Энциклопедия решений. Одобрение крупной сделки АО

Одобрение крупной сделки АО

Внимание

С 1 января 2017 г. в соответствии с Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - Закон N 343-ФЗ) меняется регулирование крупных сделок АО.

Отношения, возникшие в связи с принятием решения о согласии на совершение (об одобрении) крупной сделки АО до 01.01.2017, регулируются по старым правилам, а возникшие после 01.01.2017 - по новым (ст. 4 Закона N 343-ФЗ, ст. 4 ГК РФ).

На совершение крупной сделки АО должно быть получено согласие*(1) совета директоров (наблюдательного совета) АО или общего собрания акционеров АО/единственного акционера (п. 3 ст. 47, подп. 16 п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).

Законодательство допускает возможность последующего одобрения крупной сделки (п. 3 ст. 157.1 ГК РФ, п.п. 2, 3, пп. 1 п. 6.1 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 2 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", далее - Постановление N 28), однако рекомендуется, чтобы решение о согласии на совершение всех крупных сделок принималось до их совершения (п. 310 Части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463, далее - Кодекс корпоративного управления).

С 01.01.2017 крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном Законом об АО (абз. седьмой п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ). Права и обязанности по такой сделке возникнут лишь при условии получения согласия уполномоченного органа общества на ее совершение (ст. 157 ГК РФ).

На практике могут возникнуть сомнения, относится ли та или иная сделка к крупной. Во избежание возможных негативных последствий целесообразно соблюсти процедуру, предусмотренную для крупных сделок (п. 309 части Б Кодекса корпоративного управления).

Если решение о согласии на совершение крупной сделки принимается общим собранием акционеров, стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, определяется советом директоров (наблюдательным советом) АО (ст. 77, п. 2 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

С 01.01.2017 совет директоров АО утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться, в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности её совершения. Такое заключение входит в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки (абз. второй п. 2 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в АО заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества (абз. третий ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Внимание

Само по себе принятие решения о согласии на совершение сделки не означает обязанности исполнительных органов АО заключить ее. Непосредственное совершение сделки относится к компетенции единоличного исполнительного органа АО (п. 2 ст. 69 Закона об АО), поэтому недопустимо понуждение общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) исполнительных органов общества к принятию решений, относящихся к их компетенции.

АО с единственным акционером

Одобрение крупной сделки единственным акционером может быть выражено в его письменном согласии на совершение такой сделки (п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность").

При этом положения главы X "Крупные сделки" Закона об АО не применяются к акционерным обществам, в которых 100% голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа АО (пп. 1 п. 3 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ). Если уставом АО, состоящего из одного акционера, предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ), данное исключение не применяется.

Условия крупной сделки АО

Совершенная крупная сделка считается одобренной, если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, указанным в решении о согласии на ее совершение либо в проекте, приложенном к решению о согласии на совершение сделки (абз. первый пп. 1 п. 7 Постановления N 28).

Последующее изменение условий одобренной крупной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в получении нового согласия на совершение сделки, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки (например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога) (абз. второй пп. 1 п. 7 Постановления N 28).

С 01.01.2017 Закон об АО предусматривает, что решение о согласии на совершение крупной сделки может также содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно (абз. пятый п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Не требует получения согласия на совершение сделка, изменяющая условия ранее одобренной крупной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для АО (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т.п.) (абз. второй пп. 1 п. 7 Постановления N 28).

В качестве крупной сделки, требующей одобрения в установленном Законом об АО порядке, может быть квалифицирован изначально заключенный АО без одобрения, как не являвшийся крупной сделкой, договор в редакции дополнительных соглашений к нему, предусматривающих увеличение цены договора в результате изменения стоимости работ, услуг, товара. На практике в таком случае, рекомендуется до подписания дополнительного соглашения к договору одобрить в качестве крупной сделки договор с учетом вносимых в него изменений.

В решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. С 01.01.2017 законодательством прямо предусмотрено, что при отсутствии в решении срока, согласие считается действующим в течение 1 года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, либо обстоятельств, в которых давалось согласие (абз. шестой п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ). До 01.01.2017 такой же подход сложился в судебной практике (абз. четвертый пп. 2 п. 7 Постановления N 28).

Необходимо одобрить как крупную сделку и договор, подлежащий заключению на неопределенный срок, если на момент заключения договора он может быть квалифицирован в качестве крупной сделки согласно п. 1 ст. 78 Закона об АО.

Если на момент заключения сделки невозможно определить его итоговую цену, но можно предположить, что в процессе исполнения такого договора он может быть квалифицирован в качестве крупной сделки, рекомендуется также получить согласие на ее совершение. В этом случае в решении об одобрении крупной сделки может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки (например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи) (абз. первый пп. 2 п. 7 Постановления N 28, абз. пятый п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренной Законом об АО процедуры получения согласия на совершение сделки, может быть признана недействительной по иску самого общества, а также (ст. 173.1 ГК РФ):

- по законодательству, действовавщему до 01.01.2017, - акционера АО независимо от количества принадлежащих ему акций (п. 6 ст. 79 Закона об АО в ред. до 01.01.2017);

- по законодательству, действующему с 01.01.2017, - члена совета директоров (наблюдательного совета) АО или его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества (п. 6 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

______________________________

*(1) В законодательстве, действовавшем до 01.01.2017, использовался термин "одобрение крупной сделки", с 01.01.2017 закон оперирует термином "согласие на совершение или последующее одобрение крупной сделки".

Тема

Понятие и виды крупных сделок АО

См. также

Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки АО

Заключение о крупной сделке АО

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) АО

Компетенция единоличного исполнительного органа АО

Энциклопедия судебной практики

Формы документов

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО о согласии на совершение крупной сделки

Протокол внеочередного общего собрания акционеров о последующем одобрении крупной сделки

Справка о балансовой стоимости отчуждаемого недвижимого имущества по отношению к балансовой стоимости активов АО

Ещё...

Практические ситуации

Построить список