Энциклопедия решений. Возможные изменения в устав ООО с 01.01.2017 в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Возможные изменения в устав ООО с 01.01.2017 в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью

01.01.2017 вступил в силу Федеральный закон от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - Закон N 343-ФЗ).

Данным Законом были изменены правила совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, установленные Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), в связи с чем ООО могут внести изменения в уставы.

Внимание

Внесение изменений в уставы ООО не является обязательным.

С 01.01.2017 положения устава общества, противоречащие положениям Закона об ООО в ред. Закона N 343-ФЗ не подлежат применению (абз. двенадцатый п. 2 ст. 12 Закона об ООО, абз. третий п. 5 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Например, не применяются положения устава ООО, предусматривающие:

- что для совершения крупной сделки не требуется согласие общего собрания участников ООО или совета директоров ООО (п. 6 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017), кроме случаев когда принятие такого решения отнесено к компетенции коллегиального органа ООО (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

- установление более высокого размера сделки по сравнению с установленным Законом об ООО для квалификации сделки как крупной (п. 1 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017);

- необходимость предварительного одобрения общим собранием участников или советом директоров ООО сделки с заинтересованностью (п. 3 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017). С 01.01.2017 согласие общего собрания участников ООО или совета директоров ООО на совершение сделки с заинтересованностью необходимо только, если об этом заявлено соответствующее требование (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Вместе с тем, без внесения в устав соответствующих изменений ООО не сможет применять на практике некоторые нововведения законодательства, например:

- изменение установленного Законом об ООО порядка совершения сделок с заинтересованностью (п. 9 ст. 45 Закона об ООО);

- отнесение принятия решений о согласии на совершение сделки с заинтересованностью (при наличии соответствующего требования и суммы сделки) к компетенции совета директоров ООО (п. 4 и п. 8 ст. 45 Закона об ООО).

Одновременно представляется целесообразным внести изменения в те положения устава ООО, которые ранее фактически дублировали положения Закона об ООО, а с 01.01.2017 формально не соответствуют Закону об ООО из-за внесенных в него изменений, в частности:

- понятие "одобрение сделки" заменено на "согласие на совершение сделки";

- изменены признаки наличия заинтересованности в совершении сделки, в том числе, исключено понятие "аффилированное лицо " и введены понятия "контролирующее лицо" и "подконтрольное лицо" (п. 1 ст. 45 Закона об ООО);

- введено понятие сделки, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности (п. 8 ст. 46 Закона об ООО);

- расширен перечень случаев, когда не применяются правила о совершении крупных сделках (п. 7 ст. 46 Закона об ООО) и сделках с заинтересованностью (п. 7 ст. 45 Закона об ООО);

- введены новые правила определения соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов ООО для целей отнесения сделки к крупной (п. 2 ст. 46 Закона об ООО).

Для внесения в устав ООО изменений может требоваться квалифицированное большинство голосов или в отдельных случаях - единогласное решение общего собрания участников общества.

Вы можете ознакомиться с основными изменениями, которые можно внести в уставы ООО с 01.01.2017:

Возможное изменение	Примеры формулировок	Количество голосов, необходимое для внесения в устав изменений	Последствия невнесения изменений в устав
Неприменение к обществу положений ст. 45 Закона об ООО (п. 9 ст. 45 Закона об ООО)	"Общество не применяет положения ст. 45 "Заинтересованность в совершении обществом сделки" Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"."	Всеми участниками ООО единогласно (п. 9 ст. 45 Закона об ООО)	Применяется порядок одобрения сделок с заинтересованностью, предусмотренный ст. 45 Закона об ООО
Указание сделок (помимо крупных сделок и сделок с заинтересованностью), для совершения которых необходимо получение согласия совета директоров ООО или общего собрания участников (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО)*(1), например, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает определенный размер (в пределах 25%) от балансовой стоимости активов ООО*(2)	"На совершение Обществом сделки, связанной с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет свыше 15%, но менее 25% балансовой стоимости активов Общества, а также сделки, предусматривающей обязанность Общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет свыше 15%, но менее 25% балансовой стоимости активов Общества, требуется согласие Совета директоров Общества. Балансовая стоимость активов Общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности Общества на последнюю отчетную дату. Если такие сделки, одновременно являются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность и было заявлено требование о необходимости получения согласия Общего собрания участников Общества в соответствии с п. 4 ст. 45 Федерального закона от "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение о согласии на совершении такой сделки принимается Общим собранием участников Общества, соответствии с положениями ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениями настоящего Устава."	Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО)	Согласие требуется на совершение лишь крупных сделок и сделок с заинтересованностью (при наличии требования уполномоченного лица) (ст.ст. 45, 46 Закона об ООО)
Изменение срока извещения незаинтересованных участников ООО и незаинтересованных членов совета директоров о совершении ООО сделок с заинтересованностью (абз. второй п. 3 ст. 45 Закона об ООО)	"Извещение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должно быть направлено Обществом не позднее, чем за _______ дней до даты совершения сделки."*(3)	Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО)	Извещение производится обществом не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки (абз. второй п. 3 ст. 45 Закона об ООО)
Принятие решений о согласии на совершении сделок с заинтересованностью советом директоров, если в ООО формируется данный орган управления (п. 4, п. 8 ст. 45 Закона об ООО)	"Совет директоров Общества дает согласие на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период. Решение о согласии сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается Советом директоров Общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении."*(4)	Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО)	Решение о согласии на совершения сделок с заинтересованностью (при наличии требования уполномоченного лица) вне зависимости от цены сделки (стоимости имущества) принимает общее собрание участников ООО
Право участника (участников) ООО, обладающих не менее, чем 1% уставного капитала, требовать получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью до ее совершения в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все участники ООО и отсутствует заинтересованность иных лиц (абз. четвертый п. 7 ст. 45 Закона об ООО)	"Участник (участники) Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала Общества, вправе требовать получения согласия Общего собрания участников Общества или Совета директоров Общества*(5) на совершение сделки, в совершении которой заинтересованы все Участники Общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц."	Большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. первый п. 8 ст. 37, абз. второй п. 4 ст. 45 Закона об ООО)	Положения ст. 45 Закона об ООО не применяются к таким сделкам
Право любого участника ООО вне зависимости от размера его доли в уставном капитале общества требовать получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью до ее совершения в случае, если в совершении такой сделки заинтересованы все участники ООО и отсутствует заинтересованность иных лиц (абз. четвертый п. 7 ст. 45 Закона об ООО)	"Участник Общества вправе требовать получения согласия Общего собрания участников Общества или Совета директоров Общества*(5) на совершение сделки, в совершении которой заинтересованы все Участники Общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц."	Всеми участниками ООО единогласно (абз. второй п. 4 и п. 9 ст. 45 Закона об ООО)
Указание отличного от установленного ст. 45 Закона об ООО порядка одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 9 ст. 45 Закона об ООО), например: 1) Отсутствие необходимости согласовывать сделки с заинтересованностью, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает определенный размер, который должен быть менее 25%*(6) балансовой стоимости активов ООО, т.е. частично изменяются положения п. 4 и абз. одиннадцатого п. 7 ст. 45 Закона об ООО	"На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 15% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, может быть до ее совершения получено согласие Общего собрания участников Общества в соответствии положениями настоящего Устава по требованию Генерального директора Общества, члена Правления Общества*(7), члена Совета директоров Общества*(7), или Участников (Участника) Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала Общества. На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 15% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, не требуется согласие Общего собрания участников Общества."*(8)	Всеми участниками ООО единогласно (п. 9 ст. 45 Закона об ООО)	Решения о согласии на совершении сделок с заинтересованностью принимаются в порядке, предусмотренным ст. 45 Закона об ООО
2) Предоставление совету директоров ООО права согласовывать сделки с заинтересованностью в случаях, когда стоимость имущества по сделке превышает 10%, но не свыше 25% балансовой стоимости активов ООО, т.е. изменяются положения п. 8 ст. 45 Закона об ООО	"Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается Советом директоров Общества в случае, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 20% балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период."*(9)

______________________________

*(1) До 01.01.2017 уставом ООО могли предусматриваться другие виды и (или) размер сделок, кроме указанных в Законе об ООО, на которые распространялся установленный порядок одобрения крупных сделок (п. 7 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017). Судебная практика, сложившаяся до 01.01.2017, исходила из того, что такие сделки подлежат оспариванию по п. 1 ст. 174 ГК РФ, а правом на предъявление подобного иска обладают ООО и его участники (пп. 1 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью"), то есть те же лица, что и в отношении крупной сделки ООО (п. 5 ст. 46 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017).

Исходя из этого, мы полагаем, что если уставом ООО до 01.01.2017 предусматривалось, что на другие, кроме указанных в Законе об ООО, виды и (или) меньший размер сделок распространяется установленный порядок одобрения крупных сделок, такие положения не будут противоречить п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО в ред. с 01.01.2017 и такие условия устава будут действительны после 01.01.2017. Вместе с тем, нельзя исключить, что в судебной практике сложится иной подход. В связи, с чем представляется целесообразным внести соответствующие изменения в устав ООО после 01.01.2017.

*(2) Сделки, цена которых или стоимость имущества, являющегося предметом по которым, составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, являются крупным сделками (п. 1 ст. 46 Закона об ООО), их согласование производится по правилам ст. 46 Закона об ООО.

*(3) Исходя из содержания абз. второго п. 3 ст. 45 Закона об ООО, срок может быть установлен, как больше 15 дней, так и меньше.

*(4) Необходимость большего числа голосов может быть предусмотрена уставом общества.

При внесении изменения необходимо согласовать соответствующие положения устава ООО о компетенции общего собрания участников ООО.

*(5) Если совет директоров наделён соответствующим полномочием.

*(6) Сделки, цена которых или стоимость имущества, являющегося предметом по которым, составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, являются крупным сделками (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Согласование крупных сделок не требуется, только в случаях, указанных в п. 7 ст. 46 Закона об ООО, в остальных случаях крупные сделки согласовываются, даже если они являются сделками с заинтересованностью (п. 6 ст. 46 Закона об ООО). Закон об ООО не предусматривает возможность изменить уставом ООО обязательность согласования крупных сделок.

*(7) При его наличии в ООО.

*(8) Одновременно необходимо привести в соответствие данным изменениям положения устава ООО о компетенции совета директоров ООО по вопросу о согласовании сделок с заинтересованностью.

*(9) Одновременно необходимо привести в соответствие данным изменениям положения устава ООО о компетенции общего собрания участников ООО по вопросу о согласовании сделок с заинтересованностью.

Темы

Внесение изменений в устав ООО. Новая редакция устава

Крупные сделки, сделки с заинтересованностью ООО

См. также

Обзор изменений в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью АО и ООО с 01.01.2017

Иные сведения в уставе ООО

Общее собрание участников ООО

Совет директоров (наблюдательный совет) ООО