Энциклопедия решений. Особенности увеличения уставного капитала непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа (ноябрь 2024)

Особенности увеличения уставного капитала непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа

Смотрите в этом материале:

- что такое договор конвертируемого займа;

- какое непубличное АО не может выступать заемщиком по договору конвертируемого займа;

- условия договора конвертируемого займа;

- согласие акционеров на заключение договора конвертируемого займа (решение об увеличении уставного капитала), соглашений об изменении условий договора или об уступке права требования;

- действия АО как эмитента в связи с принятием решения об увеличении уставного капитала АО;

- внесение в ЕГРЮЛ сведений о заключении АО договора конвертируемого займа;

- требование займодавца о размещении ему акций непубличного АО;

- возражения непубличного АО по размещению акций займодавцу;

- размещение акций непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа;

- исключение из ЕГРЮЛ сведений о наличии договора конвертируемого займа

Что такое договор конвертируемого займа

Договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика, являющегося непубличным акционерным обществом, размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа) (п. 1 ст. 32.3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).

Какое непубличное АО не может выступать заемщиком по договору конвертируемого займа

Акционерное общество, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, либо общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, либо общество, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25% голосов на общем собрании акционеров, не вправе являться заемщиком по договору конвертируемого займа (абз. второй п. 1 ст. 32.3 Закона об АО).

Условия договора конвертируемого займа

В договоре конвертируемого займа должны быть оговорены общие условия, которые являются существенными для договора займа в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Также существенными условиями договора конвертируемого займа, по которому АО выступает в качестве заемщика, являются (п. 2 ст. 32.3 Закона об АО):

1) срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений, достижение заемщиком определенных финансовых показателей;

2) цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения. Порядок определения цены размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа. Цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа не может быть ниже их номинальной стоимости.

Отдельно в договоре конвертируемого займа следует оговорить при переходе прав займодавца по договору займа к другому лицу будет ли новый кредитор вправе требовать от общества размещения ему дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа. При отсутствии прямого указания на переход такого права оно не переходит к новому кредитору (п. 5 ст. 32.3 Закона об АО).

Получение согласия акционеров на заключение договора конвертируемого займа (решение об увеличении уставного капитала), соглашения об изменении условий указанного договора или об уступке права требовать от АО размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа

Заключение договора конвертируемого займа, соглашения об изменении условий указанного договора, а также соглашения об уступке другому лицу права требовать от заемщика, являющегося непубличным АО, размещения ему дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа, если такая уступка допускается указанным договором, требует предварительного согласия общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным АО, данного единогласно всеми его акционерами - владельцами акций всех категорий (типов).

Договор конвертируемого займа, соглашение об изменении условий указанного договора и (или) соглашение об уступке другому лицу права требовать размещения ему дополнительных акций, заключенные с нарушением требования о получении предварительного согласия могут быть признаны недействительными по иску заемщика, являющегося непубличным обществом, или его акционеров (п. 6 ст. 32.3 Закона об АО).

Предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала путем размещения дополнительных акций займодавцу во исполнение договора конвертируемого займа. В таком решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения, иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения (п. 7 ст. 32.3 Закона об АО). Решение об увеличении уставного капитала непубличного АО путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке во исполнение договора конвертируемого займа относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров АО (абз. третий п. 3 ст. 39 Закона об АО).

Акции во исполнение договора конвертируемого займа размещаются займодавцу путем закрытой подписки (п. 1 ст. 27.5-9 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", далее - Закон о рынке ценных бумаг), поэтому решение об увеличении уставного капитала также должно отвечать специальным требованиям к содержанию решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций по подписке, указанным в п. 4 ст. 28 Закона об АО, п. 29.2 Положения Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг", далее - Стандарты эмиссии), см. подробнее в отдельном материале.

При этом общее собрание должно определить в решении цену размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения. В этой ситуации не действует общее правило об определении цены акций, размещаемых по подписке, советом директоров АО (пп. 2 п. 2 и п. 7 ст. 32.3, абз. второй п. 1 ст. 36 Закона об АО). Также необходимо указать на то, что дополнительные акции заемщика, являющегося непубличным АО, подлежащие размещению во исполнение договора конвертируемого займа, оплачиваются путем зачета денежных требований займодавца к непубличному АО по обязательствам из указанного договора. Допускается зачет денежных требований займодавца к непубличному обществу по обязательствам из указанного договора, срок исполнения которых, в том числе срок возврата суммы займа, не наступил (п. 4 ст. 32.3 Закона об АО, ч. 5 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг, абз. седьмой п. 29.2 Стандартов эмиссии).

В решении общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным АО, о предварительном согласии на заключение соглашения об изменении условий договора конвертируемого займа должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа (п. 8 ст. 32.3 Закона об АО).

В решении общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным АО, о предварительном согласии на заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от непубличного АО размещения ему дополнительных акций должно быть указано имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, а также иные сведения, позволяющие его идентифицировать (п. 9 ст. 32.3 Закона об АО).

Действия по эмиссии дополнительных акций в связи с принятием решения об увеличении уставного капитала АО по закрытой подписке во исполнение договора конвертируемого займа

Так как акция является эмиссионной ценной бумагой, то в отношении дополнительных акций, которые будут размещаться по подписке необходимо:

1) при необходимости составить и утвердить решение о выпуске акций, см. об этом в отдельном материале;

2) составить и утвердить отдельный документ, содержащий условия размещения акций, см. об этом в отдельном материале. При этом условия размещения акций определяются в соответствии с условиями договора конвертируемого займа. Срок размещения акций также определяется в соответствии с договором конвертируемого займа и может составлять более одного года с даты регистрации их выпуска (дополнительного выпуска) (п. 2 и п. 3 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

3) зарегистрировать выпуск (дополнительный выпуск) акций в Банке России. Более подробно о регистрации см. в отдельных материалах.

Внимание

Договор конвертируемого займа должен быть заключен до регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций, подлежащих размещению во исполнение договора конвертируемого займа (абз. второй п. 1 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

Внесение в ЕГРЮЛ сведений о заключении АО договора конвертируемого займа

В течение 2 рабочих дней с даты получения держателем реестра документов о регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций, подлежащих размещению во исполнение договора конвертируемого займа, держатель реестра подает в регистрирующий орган заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа. Заявителем при подаче указанного заявления является лицо, занимающее должность (осуществляющее функции) единоличного исполнительного органа держателя реестра (ч. 4 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг, пп. "л.3" п. 1 ст. 5, абз. пятый п. 1.4 ст. 9 Закона о госрегистрации).

Форма заявления, которое подается для внесения указанных сведений, в настоящее время не утверждена.

Требование займодавца о размещении ему акций непубличного акционерного общества во исполнение договора конвертируемого займа

Требование о размещении займодавцу дополнительных акций заемщика, являющегося непубличным АО, во исполнение договора конвертируемого займа подается займодавцем держателю реестра акционеров непубличного АО (регистратору) и считается предъявленным заемщику с момента его получения держателем реестра акционеров непубличного АО (п. 3 ст. 32.3 Закона о АО, п. 6 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

Указанное требование может быть предъявлено не позднее 3 месяцев после дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа, если меньший срок не установлен договором конвертируемого займа. Если иное не установлено договором конвертируемого займа, со дня наступления срока возврата суммы займа и до истечения срока предъявления требования займодавца о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа возврат суммы займа допускается только по требованию займодавца, при этом проценты за пользование займом и проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются (п. 3 ст. 32.3 Закона о АО).

Требование займодавца должно содержать (п. 6 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг):

1) сведения, позволяющие идентифицировать предъявившее его лицо;

2) количество подлежащих размещению акций непубличного АО соответствующей категории (типа);

3) размер денежных требований к непубличному АО в части суммы займа и размера процентов по нему, зачетом которых осуществляется оплата подлежащих размещению акций АО;

4) реквизиты лицевого счета, на который должны быть зачислены подлежащие размещению акции непубличного АО;

5) информацию о наступлении срока и (или) иных обстоятельств, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления требования займодавца.

Не позднее одного рабочего дня, следующего за днем получения требования займодавца, держатель реестра обязан известить непубличное АО о его содержании (ч. 7 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

Предъявление непубличным АО-заемщиком возражений в отношении размещения акций во исполнение договора конвертируемого займа

Непубличное АО в течение 14 рабочих дней после получения держателем реестра требования займодавца вправе представить держателю реестра возражения в отношении размещения его акций во исполнение договора конвертируемого займа (ч. 7 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

В случае получения возражений непубличного акционерного общества держатель реестра в течение 3 рабочих дней после их получения отказывает в проведении операции, связанной с размещением акций непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа, и направляет уведомление о таком отказе займодавцу с приложением копии представленных непубличным акционерным обществом возражений (ч. 9 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

При этом из ч. 8 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг следует, что заемщик и займодавец могут самостоятельно урегулировать возникшую ситуацию и подать регистратору требования займодавца и распоряжения непубличного акционерного общества - заемщика по договору конвертируемого займа. Однако сделать это необходимо до подачи регистратором в Банк России уведомления об итогах размещения акций (ч. 1 и п. 5 ч. 2 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг). Не позднее следующего рабочего дня после поступления держателю реестра требования займодавца и распоряжения непубличного АО - заемщика по договору конвертируемого займа регистратор осуществляет операцию, связанную с размещением акций непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа (ч. 8 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

В случае неразмещения займодавцу акций непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа займодавец вправе потребовать размещения ему таких акций в судебном порядке. Решение арбитражного суда, обязывающее непубличное АО разместить займодавцу акции во исполнение договора конвертируемого займа, является основанием для проведения держателем реестра операции, связанной с размещением таких акций (ч. 10 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

Размещение акций непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа

Операция, связанная с размещением акций непубличного АО во исполнение договора конвертируемого займа, проводится держателем реестра на основании предъявленного держателю реестра требования займодавца, если отсутствуют возражения непубличного акционерного общества, поступившие в установленный срок, либо на основании требования займодавца и распоряжения непубличного акционерного общества - заемщика по договору конвертируемого займа. Указанная операция проводится не позднее следующего рабочего дня после истечения срока для предъявления АО-заемщиком возражений, либо не позднее следующего рабочего дня после поступления держателю реестра требования займодавца и распоряжения непубличного АО - заемщика по договору конвертируемого займа (п. 8 ст. ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг).

По результатам размещения регистратор общества подает в Банк России уведомление о итогах выпуска акций (ч. 1 и п. 5 ч. 2 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, более подробно см. в отдельном материале).

Также необходимо внести и зарегистрировать изменения в устав АО, связанные с увеличением его уставного капитала.

Внесение в устав АО изменений и дополнений по результатам размещения дополнительных акций общества осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций и выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал АО увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций общества, а количество объявленных акций определенных категорий (типов) уменьшается на число размещенных дополнительных акций общества этих категорий (типов) (п. 2 ст. 12 Закона об АО).

Изменения, внесенные в устав, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Исключение из ЕГРЮЛ сведений о наличии заключенного непубличным АО договора конвертируемого займа

Для исключения из ЕГРЮЛ сведений о наличии заключенного непубличным АО договора конвертируемого займа в регистрирующий орган необходимо подать заявление о внесении таких изменений в ЕГРЮЛ с приложением документа, подтверждающий исполнение АО-заемщиком обязательств по договору конвертируемого займа или прекращение таких обязательств по иным основаниям. Эти документы представляются в регистрирующий орган в течение 14 рабочих дней после прекращения обязательств по договору конвертируемого займа (п. 7 ст. 17 Закона о госрегистрации). Форма такого заявления на настоящий момент не утверждена.

Заявителем выступает единоличный исполнительный орган АО (пп. "а" п. 1.3 ст. 9 Закона о госрегистрации).

Тема

Особенности увеличения уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций по подписке

См. также

Договор займа

Общее собрание акционеров АО