Правая подпись и левое нарушение (Н. Степанов, О. Москвитин, "Консультант", N 1, январь 2012 г.)

Правая подпись и левое нарушение

В конце сентября Президиум Высшего Арбитражного Суда рассмотрел два важных для всех налогоплательщиков вопроса. Первый касается подписания счетов-фактур с помощью факсимиле. Второй - исчисления сроков давности по налоговым правонарушениям. Постановление по этим вопросам писалось достаточно долго и увидело свет уже в конце ноября. Стало быть, самое время о нем и поговорить.

Как читатели уже, вероятно, поняли, речь идет о постановлении Президиума ВАС РФ от 27.09.2011 N 4134/11.

Этим постановлением высокий суд может изменить практически сложившуюся позицию нижестоящий судей о том, что подписание счетов-фактур с использованием факсимиле вполне допустимо и, конечно же, не является основанием для отказа налоговиков в вычете НДС по таким счетам-фактурам покупателю товара, работы или услуги.

Эти выводы содержатся, например, в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 21.04.2011 по делу N А13-8617/2008, ФАС Поволжского округа от 29.04.2010 N А12-15936/2009, от 17.05.2011 N А55-17448/2010, ФАС Дальневосточного округа от 14.10.2009 N Ф03-5231/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 20.08.2008 N Ф08-4547/2008, ФАС Уральского округа от 18.11.2008 N Ф09-8604/08-С2 и даже в вынесенном накануне рассмотрения данного дела Президиумом ВАС РФ определении Высшего Арбитражного Суда от 12.09.2011 N ВАС-12001/2011 и др.

Факсимиле не пройдет

Мы сказали, что, как правило, суды были не против использования факсимиле.

Однако в этом конкретном случае позиция судов сразу складывалась не в пользу налогоплательщика. Суды трех инстанций посчитали, что счета-фактуры с факсимильными подписями права на вычет по НДС не дают.

А Президиум ВАС РФ поддержал их, разъяснив в опубликованном постановлении следующее.

Налоговые вычеты по НДС применяются на основании счетов-фактур (п. 1 ст. 172 НК РФ).

Порядок оформления и выставления счетов-фактур установлен ст. 169 Кодекса.

Счета-фактуры должны составляться с соблюдением требований к их оформлению, указанных в п. 5 и 6 этой статьи, включая наличие подписей руководителя и главбуха организации или иных уполномоченных доверенностью/приказом лиц.

По мнению Высшего Арбитражного суда РФ, ст. 169 Налогового кодекса не предусматривает возможности факсимильного воспроизведения подписи при оформлении счета-фактуры.

Не содержит такого правила и Федеральный закон "О бухгалтерском учете", в силу которого бухгалтерские документы должны содержать личные подписи соответствующих лиц.

Поэтому, заключает Президиум, отступление от установленных правил оформления документов предполагает отказ в применении налоговых вычетов по "факсимильным" счетам-фактурам.

Требование и замена

Вынесение этого постановления однозначно увеличивает налоговые риски покупателей товаров, работ и услуг.

Поэтому компаниям и предпринимателям стоит требовать (со ссылками на разъяснения ВАС РФ) от своих поставщиков выставления только собственноручно подписанных счетов-фактур (и иных первичных документов).

Нелишне будет рассмотреть вопрос о замене ранее полученных счетов-фактур (при этом, однако, возможны претензии проверяющих вроде требования заявить вычет лишь в том периоде, когда документ был заменен).

Однако если у налогоплательщика уже есть аналогичный спор в суде или такой спор может случиться в ближайшем будущем, то можно использовать следующие аргументы.

Во-первых, ВАС РФ не указал в постановлении, что изложенная в нем позиция обязательна при разрешении аналогичных дел. Следовательно, можно говорить, что выводы суда были обусловлены обстоятельствами конкретного дела и при рассмотрении других споров возможны иные результаты.

Также нельзя забывать другую позицию Высшего Арбитражного Суда - о том, что ключевое значение имеет реальность операций.

Даже если бухгалтерские документы не вполне корректны, налогоплательщик, сделки которого были реальными, не может быть лишен права на вычеты по НДС (постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 N 18162/09).

Проверьте условия договора

Еще один нюанс, который не исследовался и не принимался во внимание в этом случае ВАС РФ, - практика закрепления в договоре права поставщика подписывать счета-фактуры с помощью факсимиле.

В ряде судебных споров именно наличие/отсутствие такого условия в договоре предрешило победу, соответственно, налогоплательщика или инспекции.

Например, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 03.12.2010 по делу N А45-16746/2009 суд отметил, что согласно п. 2 ст. 160 ГК РФ использование факсимиле при совершении сделок допускается в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Поэтому проставление на счетах-фактурах факсимильной подписи при отсутствии соглашения об этом в договоре свидетельствовало, по мнению суда, о нарушении налогоплательщиком ст. 169 НК РФ.

Учитывая то, о чем мы говорили выше, включение таких условий во вновь заключаемые договоры ни в коем случае не является защитой от претензий налоговиков или гарантией победы в суде.

Но при наличии споров по уже совершенным операциям ссылка на договор может увеличить шансы на успех.

Второй вывод Президиума

Что до второго вывода суда, то он был намного более ожидаем. Высший Арбитражный Суд рассмотрел вопрос о порядке исчисления срока давности для привлечения к ответственности за неуплату налога.

Как все отлично помнят, трехлетний срок давности отсчитывается в таких случаях со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение (п. 1 ст. 113 НК РФ).

На практике иногда суды считали, что налоговый период совершения нарушения в виде неуплаты налога - это тот период, за который должен был уплачиваться налог.

Например, налоговый период по НДС - один месяц. Судьи полагали, что в отношении, скажем, неуплаты НДС за июнь 2006 г. точка отсчета срока давности - 1 июля названного года.

Период нарушения - последующий налоговый период

Однако ВАС РФ (как и многие нижестоящие суды до него) занял другую позицию. Он сказал, что налог за истекший налоговый период всегда платится в периоде последующем.

Следовательно, именно такой последующий период является налоговым периодом совершения правонарушения. Применительно к приведенному выше примеру это означает, что первый день срока давности - 1 августа 2006 г.

Таким образом, Президиум Высшего Арбитражного Суда "узаконил" практику более длительных сроков давности.

Радует то, что это не станет основанием для пересмотра вынесенных ранее в пользу налогоплательщиков и не подлежащих дальнейшему обжалованию решений судов.

Н. Степанов,

партнер Коллегии адвокатов "Муранов, Черняков и партнеры"

О. Москвитин,

старший юрист Коллегии адвокатов "Муранов, Черняков и партнеры"

"Консультант", N 1, январь 2012 г.