Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2014 г. N 09АП-13400/14

г. Москва

19 мая 2014 г.

Дело N А40-1628/12-38-5б

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 мая 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.О. Окуловой

Судей В.Я. Голобородько, Е.А. Солоповой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.А. Прозоровской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Европа-Ллойд специальный транспорт"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 марта 2014 года о признании недействительной сделкой погашение задолженности ООО "Фай Инвест" перед ООО "Европа-Ллойд специальный транспорт" в сумме 4 247 402 руб. 03. коп. путем передачи в счет погашения задолженности башенного крана FO 23/B (S145 F10) по акту от 07.11.2011 г. и применении последствий недействительности указанной сделки

по делу N А40-1628/12-38-5Б, вынесенное судьей А.А. Ивановым

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Фай Инвест"

(ИНН: 7702654670, ОГРН: 1077761413180)

при участии в судебном заседании:

от ООО "Европа-Ллойд специальный транспорт" - Андрейчук А.А, по дов. от 06.05.2014, Власова О.И. по дов. от 25.12.2013

конкурсный управляющий ООО "Фай Инвест" Булатова М.А. на осн. решения АС г. Москвы от 20.02.2014

иные лица, участвующие в деле - не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.02.2012 г. по делу А40-1628/12-38-5 "Б" Общество с ограниченной ответственностью "Фай Инвест" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 20.08.2013 г.

Конкурсным управляющим утверждена Булатова Мария Анатольевна, о чем в газете "Коммерсантъ" опубликовано объявление. (далее - конкурсный управляющий).

Определениями Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2013 г. и от 28.01.2014 г. по делу А40-1628/12-38-5 "Б" конкурсное производство в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Фай Инвест" продлевалось судом соответственно до 13.01.2014 г. и до 30.07.2014 г.

Конкурсный управляющий 01.11.2013 г. обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании погашение задолженности ООО "Фай Инвест" перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" (далее- ответчик) в сумме 4 247 402,03 рублей путем передачи в счет погашения задолженности башенного крана FO 23/В (S145 F10) по акту от 07.11.2011 г. недействительной сделкой, а также о применении последствий недействительности сделки (с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением от 25.03.2014 г. суд определил: Признать недействительной сделкой погашение задолженности ООО "Фай Инвест" перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" в сумме 4247402,03 рубля путем передачи в счет погашения задолженности башенного крана FO 23/В (S145 F10) по акту от 07.11.2011 г. Применить последствия недействительности сделки: - взыскать в конкурсную массу ООО "Фай Инвест" с ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" денежные средства в размере 4247402,02 рубля - восстановить задолженность ООО "Фай Инвест" перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" в размере 4 247 402,02 рублей.

Не согласившись с вынесенным определением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, в удовлетворении требований отказать, указывая на то, что судом при вынесении определения неправильно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права.

Конкурсным управляющим представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором она просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, а определение суда оставить без изменения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали свои правовые позиции по спору.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, информация о процессе размещена на сайте ВАС РФ в сети Интернет, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность вынесенного определения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст. ст. 266, ст.268, 272 АПК РФ.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав конкурсного управляющего и представителей ответчика апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения суда первой инстанции принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

В апелляционной жалобе ответчик приводит доводы о том, что конкурсным управляющим не представлены доказательства наличия у должника на момент совершения оспариваемой сделки иных кредиторов, обязательства перед которыми возникли ранее, а также не представлено доказательств осведомленности ответчика о признаках несостоятельности и неплатежеспособности должника.

Ответчик указывает на то, что ему было известно о наличии у должника здания лабораторного комплекса площадью 1939,8 кв.м. рыночной стоимостью 49 374 000 руб.

Ответчик отмечает и то, что судом не было учтено, что передача спорного башенного крана была произведена в ходе исполнительного производства в счет исполнения судебного акта по делу N А40-123108/10-151-1061.

Данные доводы рассмотрены судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 07 ноября 2011 г. между ООО "Фай Инвест" (Должник) и ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" (Кредитор, Заинтересованное лицо) был подписан акт приема-передачи башенного крана FO 23/В (S145 F10) в счет погашения задолженности перед кредитором, возникшей на основании Решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-123108/10-151-1061 от 29.03.2011 г.

Согласно указанного решения Арбитражного суда, задолженность перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" составляла 8335291,40 рублей, в т.ч.: 7 9630000 рублей - основной долг, 307787,40 руб. - пени, 64504 руб. - госпошлина. Согласно акта приема-передачи от 07.11.2011 г. была погашена задолженность перед кредитором в сумме остаточной стоимости башенного крана 4247402,03 руб.

Заявление о признании ООО "Фай Инвест" несостоятельным (банкротом) было подано кредитором ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" 05 декабря 2011 г., т.е. менее чем через месяц после произведенного погашения требований.

Согласно п. 3. статьи 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"( далее- Закон о банкротстве) сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Заявление ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" о признании ООО "Фай Инвест" несостоятельным (банкротом) было принято Арбитражным судом г. Москвы 13 декабря 2011 г., то есть сделка по погашению задолженности перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" по акту от 07.11.2011 г была совершена в течение 6 месяцев до принятия заявления о признании должника банкротом.

В отношении погашения обязательств Должника перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт", выполняются условия абзацев 2 и 3 п.1 статьи 61.3, а именно:

1) сделка была направлена на погашение обязательства Должника перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки (Решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-123108/10-151-1061 от 29.03.2011 г.) (абзац 2);

2) также данная сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки, поскольку у ООО "Фай Инвест" имеются и иные не исполненные обязательства перед кредиторами третьей очереди (абзац 3).

Следует признать обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что кредитору ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Данный вывод подтверждается имеющейся между ООО "Фай Инвест" и ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" перепиской по вопросу погашения задолженности, а также тем фактом, что не смотря на возникновение задолженности в 2010 г., данная задолженность длительное время не погашалась (на протяжении 2011 г. отсутствуют какие-либо платежи по погашению задолженности).

Как сказано в п.12 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (в редакции постановления N59 от 30.07.2013 г) при решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

Ответчик в апелляционной жалобе указывается на его осведомленность о наличии на балансе ООО "Фай Инвест" здания лабораторного комплекса, рыночной стоимостью 49374000 рублей. Однако, данная информация не могла быть доступна ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" на момент совершения сделки 07.11.2011, поскольку рыночная стоимость здания была определена только в ходе процедуры конкурсного производства по результатам проведенной конкурсным управляющим ООО "Фай Инвест" оценки имущества, ранее принадлежащего Должнику. Данная информация содержится в отчете об оценке по договору N ОН-659-13 от 29.05.2013 г. ООО "Аудит-Интеллект" и стала известна ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" из отчета конкурсного управляющего от 25.07.2013 г. На момент совершения оспариваемой сделки здание было отчуждено по договору от 05.10.2011 г. (регистрация перехода права собственности 03.11.2011).

По мнению ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" передача башенного крана была произведена в ходе исполнительного производства.

Однако, как следует из предоставленных в материалы дела документов, акт передачи башенного крана от 07 ноября 2011 г. был подписан между ООО "Фай Инвест" и ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" в добровольном порядке.

Изъятие имущества ООО "Фай Инвест" судебными приставами-исполнителями и погашение обязательств перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" за счет этого имущества не производилось. Более того, в ходе исполнительного производства, не было обнаружено никакое имущество должника, на которое могло бы быть обращено взыскание, что подтверждается материалами дела.

Как следует из разъяснений, данных в пп.7 п.1 Постановления Пленума ВАС N 63 (в ред. от 30.07.2013 г) по правилам главы III. 1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться: перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника.

В соответствии с пп.3 п.2 Постановления Пленума ВАС N 63 (в ред. от 30.07.2013 г) к сделкам, совершенным не должником, а другими лицами за счет должника, которые в силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве могут быть признаны недействительными по правилам главы III. 1 этого Закона (в том числе на основании статей 61.2 или 61.3), могут, в частности, относиться: перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника или списанных со счета должника.

Таким образом, даже исполнение обязательств Должника в ходе исполнительного производства может быть оспорено по основаниям главы III. 1 Закона о банкротстве и не является основанием для отказа в признании сделки недействительной по основаниям, указанным в главе III. 1 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, на дату подачи заявления о банкротстве у ООО "Фай Инвест" имелись следующие не исполненные требования кредиторов, подтвержденные вступившими в силу судебными актами или предъявленные в дальнейшем в реестр требований кредиторов: ООО "Стройтехника" - Решение по делу А40-130884/10-46-1135 от 21.04.2010 сумма 1371834,55 руб. за период с 01.06.2009 г. по 25.08.2010 г, ЗАО "Строймеханизация-АН" - Решение по делу А68-9884/10 от 11.03.2011 г. сумма 955946,50 руб. за период март-июнь 2010 г., ООО "Строймеханизация-МА" - Решение по делу А68-9885/10 от 11.03.2011 г. сумма 7 699,99 руб. за ноябрь 2009 г, ООО "Золотой Век" - Решение по делу N N А40-7216/11-12-58 от 06.04.2011 г. сумма 3356480,24 руб. вытекающие из Договора подряда N 002/10 от 05.01.2010 г, ООО "Эстоцентр" - Решение по делу А40-137113/10-49-1183 от 28.02.2011 г. сумма 3668711 руб. вытекающие из договора N 03012010-02 от 01.03.2010 г, и договора N 05222010-01 от 02.06.2010 г.

Таким образом, у ООО "Фай Инвест" имелись неисполненные обязательства перед кредиторами, установленные судебными решениями, возникшие ранее возникновения обязательств перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт".

По состоянию на дату подачи заявления о признании сделки недействительной в реестр требований кредиторов ООО "Фай Инвест" включены требования 6 кредиторов 3-й очереди на сумму 8787534,37 рублей (основной долг) и 460960,61 руб. (пени, неустойки). Общая сумма кредиторской задолженности по данным бухгалтерской отчетности на 30.09.2011 г. (последняя отчетная дата перед подачей заявления о банкротстве Должника) составляла 122248 тыс.руб.

В заявлении о признании сделки недействительной содержится таблица с перечнем судебных решений и обязательств ООО "Фай Инвест", из которой следует наличие неисполненных обязательств, возникших ранее, чем требование ответчика.

Данная информация размещена на сайте Арбитражного суда и является общедоступной.

Также из заявления конкурсного управляющего и приложенного к заявлению реестру требований кредиторов ООО "Фай Инвест" следует, что на дату принятия Арбитражным судом заявления о банкротстве ООО "Фай Инвест" имелись и иные не погашенные обязательства перед кредиторами.

Таким образом, факт совершения сделки с предпочтением в отношении ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" является документально подтвержденным.

При таких обстоятельствах суд пришел к правомерному выводу о том, что исполнение обязательств ООО "Фай Инвест" перед ООО ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" путем передачи в счет погашения задолженности башенного крана FO 23/В (S145 F10) по акту от 07.11.2011 г. привело к тому, что требования ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" были удовлетворены преимущественно перед другими кредиторами ООО "Фай Инвест".

Ответчик приводит довод о том, что конкурсным управляющим не представлены доказательства осведомленности ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, а также утверждает, что располагал сведениями об имуществе должника на сумму 63904756,36 рублей.

Однако, как следует из документов, приобщенных ответчиком к его отзыву на заявление, данная информация была получена им в виде электронных таблиц от представителей ООО "Фай Инвест", не заверена, документально не подтверждена и содержит в т.ч. сведения об имуществе, не принадлежащем ООО "Фай Инвест".

Более того, в ходе исполнительного производства ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" стало известно о фактическом отсутствии имущества ООО "Фай Инвест".

Также, на неспособность должника рассчитаться с ответчиком и другими кредиторами указывает длительный период не исполнения обязательств перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт": обязательства, возникшие в 2010 г. и подтвержденные Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-123108/10-151-1061 от 29.03.2011 г., не были исполнены ООО "Фай Инвест" вплоть до ноября 2011 г, в т.ч. - в ходе исполнительного производства.

Суд апелляционной инстанции полагает обоснованными доводы конкурсного управляющего о том, что ввиду того, что ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" являлось подрядчиком ООО "Фай Инвест" по договору на оказание услуг по предоставлению строительной техники N 02/02 от 02.02.2010 г., т.е. работало на тех же строительных площадках, что и ООО "Фай Инвест", оно также не могло не быть осведомлено о фактическом прекращении деятельности компании Бета Тек Иншаат Тессисат ве Тиджарет Лимитед Ширкети в России в июле-августе 2011 г. и, как следствие, прекращении производственно-хозяйственной деятельности ООО "Фай Инвест", которая была неразрывно связана с компанией Бета Тек Иншаат Тессисат ве Тиджарет Лимитед Ширкети.

Также ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" было известно, что ввиду отсутствия денежных средств ООО "Фай Инвест" производится распродажа имущества в счет погашения долгов перед кредиторами ООО "Фай Инвест". В том числе - предоставленные ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" в дело документы свидетельствуют о поступлении таких предложений от ООО "Фай Инвест" в адрес ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт". Являясь подрядчиком ООО "Фай Инвест" по предоставлению строительной техники, ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" должно было отдавать себе отчет, что в результате продажи имущества ООО "Фай Инвест" не сможет продолжать свою основную производственно-хозяйственную деятельность и, следовательно, находится в предбанкротом состоянии.

Суд апелляционной инстанции полагает несостоятельными доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что заявление о банкротстве ООО "Фай Инвест" было подано им как вариант принудительного исполнения судебного акта, не предполагая, что ООО "Фай Инвест" действительно отвечает признакам неплатежеспособности.

Как видно из заявления ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" о признании ООО "Фай Инвест" банкротом, поступившим в Арбитражный суд г. Москвы 05.12.2011 г., ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" требовало включить в реестр требований кредиторов сумму задолженности в размере 7963000 рублей - основной долг, 307787,40 руб. - пени и 64504 руб. - госпошлина.

Таким образом, следует признать обоснованными доводы конкурсного управляющего о том, что указанная сумма включала как сумму 4087889,37 рублей (3 780 101,97 - основной долг, 307787,40 руб. - пени) так и сумму 4247402,03 рубля по акту передачи от 07.11.2011 г. Что может свидетельствовать о том, что акт передачи от 07.11.2011 г (оспариваемая сделка) был подписан задним числом, после подачи ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" заявления о банкротстве ООО "Фай Инвест".

Доводы заявителя апелляционной жалобы относительно нарушений судом норм процессуального права отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку суд рассмотрел требования с учетом заявленного предмета требований, в т.ч. и в части применения последствий недействительной сделки с учетом их уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ.

Поскольку ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" не было исполнено Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2014 г., которым суд обязал ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" предоставить конкурсному управляющему возможность произвести оценку крана FO 23/B (S145 F10) на текущую дату, судом первой инстанции было применено последствие признания сделки недействительной в виде взыскания в конкурсную массу ООО "Фай Инвест" денежных средств в сумме 4247402,03 рубля, т.е. в размере фактически произведенного преимущественного погашения требований на дату совершения сделки.

Оценка рыночной стоимости крана на дату совершения сделки была бы необходима в случае оспаривания сделки по основаниям п.1 ст.61.2 закона о банкротстве в связи с неравноценным встречным исполнением по сделке. Однако, данная норма закона в Определении Арбитражного суда г. Москвы от 18.03.2014 г. не применялась. Сделка по передаче крана FO 23/В (S145 F10) была направлена на погашение задолженности ООО "Фай Инвест" перед ООО "ЕВРОПА-ЛЛОЙД специальный транспорт" и отвечает признакам недействительности сделки, определенным статьей 61.3 Закона о банкротстве.

Оценив доводы сторон и представленные по делу доказательства с учетом положений ст. 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции полагает выводы суда первой инстанции мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу определения, и не могут служить основанием для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271,272 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2014 г. по делу N А40-1628/12-38-5Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Европа-Ллойд специальный транспорт" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.О. Окулова

Судьи

В.Я. Голобородько Е.А. Солопова