Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2014 г. N 17АП-3182/14

г. Пермь

21 июля 2014 г.

Дело N А60-34628/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 июля 2014 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Казаковцевой Т.В.,

Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретаре Хардиной Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу конкурсного кредитора -

ОАО "Металлургический холдинг"

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 28 апреля 2014 года, вынесенное судьей Рогожиной О.В. в рамках дела N А60-34628/2013 о признании банкротом ОАО "Инвестиционная компания "Макси" (ИНН 5046065240, ОГРН 1045009350165)

по обособленному спору по жалобе конкурсного кредитора ОАО "Металлический холдинг" о признании незаконными действий (бездействия) временного Ивлева Сергея Владимировича,

в судебном заседании приняли участие представители:

- заявителя жалобы: Тейхриб И.А. (паспорт, дов. от 13.02.2014 N 35),

Конкурсных кредиторов:

- ОАО "Макси-Групп": Невгад А.В. (паспорт, дов. от 13.02.2014 N 33),

- ЗАО "Сервисный центр металлопроката "Макси":

Невгад А.В. (паспорт, дов. от 18.03.2014).

(иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации на сайте апелляционного суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 11.12.2013 в отношении ОАО "Инвестиционная компания "Макси" (далее - Общество "Инвестиционная компания "Макси", Должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Ивлев Сергей Владимирович.

В ходе наблюдения в состав реестра требований кредиторов Общества "Инвестиционная компания "Макси" включены требования ОАО "Металлический холдинг" (далее - Общество "Металлургический холдинг").

Конкурсный кредитор Общество "Металлургический холдинг" в лице конкурсного управляющего Кондратьева В.Л. обратилось 07.03.2014 в суд в порядке ст. 60 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с жалобой на временного управляющего Ивлева С.В., просит признать незаконными его действия, выразившиеся:

- в установлении ненадлежащего порядка ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению первым собранием кредиторов и предоставлении кредиторам времени, недостаточного для ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению на первом собрании кредиторов;

- в формировании повестки дня первого собрания кредиторов, не соответствующей требованиям п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве;

- в не размещении сообщения о проведении первого собрания кредиторов в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве в сети "Интернет";

- в непредставлении кредитору заблаговременно материалов, подлежащих рассмотрению на первом собрании кредиторов (л.д. 10-14).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.04.2014 (резолютивная часть от 21.04.2014, судья Рогожина О.В.) в удовлетворении жалобы Общества "Металлический холдинг" на действия (бездействия) временного управляющего Ивлева С.В. отказано (л.д. 121-132).

Конкурсный кредитор Общество "Металлургический холдинг" обжаловало определение от 28.04.2014 в апелляционном порядке, просит его отменить ввиду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд счёл установленными, нарушение судом норм права и принять новый судебный акт об удовлетворении жалобы в полном объёме.

Заявитель апелляционной жалобы утверждает, что суд первой инстанции установил наличие в обжалуемых действиях (бездействии) временного управляющего Ивлева С.В. нарушений законодательства о банкротстве, но при этом сделал необоснованный и неправомерный вывод о том, что данные нарушения не повлекли за собой нарушение прав и законных интересов Общества "Металлургический холдинг". Кроме того, заявитель полагает, что о рассмотрении спора судом не извещались Некоммерческое партнерство "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса" - саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой состоит Ивлев С.В., а также соответствующий надзорный орган, в связи с чем апеллянт просит перейти к рассмотрению жалобы на действия управляющего Ивлева С.В. по правилам, предусмотренным для рассмотрения спора в арбитражном суде первой инстанции.

На апелляционную жалобу поступили письменные отзывы конкурсных кредиторов ОАО "Макси-Групп" и ЗАО "Сервисный центр металлопроката "Макси", которые поддерживают доводы жалобы.

В заседании апелляционного суда представители апеллянта, а также указанных конкурсных кредитов поддержали изложенные в апелляционной жалобе доводы, просили обжалуемый судебный акт отменить.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, представителей не направили, что в порядке ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, определением от 11.12.2013 в отношении Общества "Инвестиционная компания "Макси", введено наблюдение, его временным управляющим утвержден Ивлев Сергей Владимирович.

В ходе наблюдения в состав реестра требований кредиторов Общества "Инвестиционная компания "Макси" включены требования Общества "Металлургический холдинг".

В адрес Общества "Металлургический холдинг" 05.03.2014 по электронной почте поступило уведомление временного управляющего Ивлева С.В. о созыве первого собрания кредиторов Общества "Инвестиционная компания "Макси" 11.03.2014 в 12 час. 00 мин. по адресу: г.Екатеринбург, проспект Ленина, 40, Гранд Авеню отель, 2 этаж, комната для переговоров. В том же уведомлении указано на возможность ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, в электронной форме 07.03.2014 по предварительной заявке по телефону управляющего (л.д. 83).

В указанном уведомлении о проведении собрания кредиторов повестка собрания сформулирована следующим образом:

1. Определение дальнейшей процедуры банкротства в отношении должника и обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд.

2. Выбор кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации (далее - СРО), из членов которой арбитражным судом должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Сведения о публикации сообщения о проведении первого собрания кредиторов Общества "Инвестиционная компания "Макси" в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) до созыва собрания кредиторов опубликованы не были.

По требованию кредитора временным управляющим материалы, подлежащие рассмотрению собранием кредиторов, в период до собрания кредиторов представлены не были.

При регистрации участников первого собрания кредиторов представителем Общества "Металлургический холдинг" управляющему Ивлеву С.В. была вручена заявка на включение в повестку дня первого собрания кредиторов 9-ти дополнительных вопросов (л.д. 87), а именно:

- Отчет временного управляющего,

- Принятие решения о введении оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством,

- Принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством,

- Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства,

- Образование комитета кредиторов, определение его количественного состава и полномочий, избрание членов комитета кредиторов,

- О дополнительных требованиях к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего,

- Выбор реестродержателя из числа аккредитованных СРО,

- О месте проведения собрания (комитета) кредиторов,

- Об избрании представителя собрания кредиторов.

По результатам голосования поименованные в заявке вопросы были включены в повестку первого собрания кредиторов Общества Инвестиционная компания "Макси", которым 11.03.2014 были приняты следующие решения:

1) обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства,

2) выбрать кандидатуру Вахрамеева Владимира Михайловича, члена Некоммерческого партнерства "Межрегиональная организация профессиональных арбитражных управляющих",

3) не принимать отчет временного управляющего,

4) не принимать решение о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством,

5) не принимать решение о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством,

6) принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства,

7) образовать комитет кредиторов, определить количественный состав комитета кредиторов в числе трёх человек, отнести к полномочиям комитета кредиторов принятие решений, которые в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением тех решений собрания кредиторов, которые отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов, избрать членами комитета кредиторов: Кондратьев Владимир Леонидович, Рынденко Дмитрий Евгеньевич, Рынденко Евгений Яковлевич,

8) не определять дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего,

9) не привлекать реестродержателей из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией,

10) определить место проведения собрания (комитета) кредиторов - по адресу: 152901, Ярославская область, г. Рыбинск, ул. Чкалова, д. 6, оф. 4,

11) избрать представителем собрания кредиторов Тейхриба Игоря Андреевича, паспорт 380029, выдан отделом УФМС России по Свердловской области в Верх-Исетском районе г. Екатеринбурга 30.05.2008.

После этого конкурсный кредитор Общество "Металлургический холдинг" обратился в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) временного управляющего Ивлева С.В.

Арбитражный суд первой инстанции установил наличие части из заявленных кредитором нарушений со стороны Ивлева С.В. законодательства о банкротстве, однако отказал в удовлетворении жалобы, посчитав, что нарушение прав и законных интересов Общества "Металлургический холдинг" последним не доказано.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав, лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Оснований для перехода к рассмотрению настоящего обособленного спора по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, не усматривается, так как при принятии жалобы Общества "Металлургический холдинг" к производству арбитражный суд известил о начале процесса по её разрешению как надзорный орган, так и Некоммерческое партнерство "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса" - саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, членом которой состоит Ивлев С.В. Данные обстоятельства подтверждаются материалами настоящего спора (л.д. 5-8). Таким образом, требования пунктов 14, 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 соблюдены.

Возможность обжалования действий (бездействий) арбитражного управляющего, нарушающих права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве предусмотрено п. 3 ст. 60 названного Закона.

Исходя из смысла данной нормы, основанием для удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом фактов несоответствия действий (бездействия) конкурсного управляющего законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

На временного управляющего помимо иных обязанностей возложена обязанность созывать и проводить первое собрание кредиторов (абз. 3 п. 1 ст. 12, п. 1 ст. 67 Закона о банкротстве).

При этом законодательство жестко регламентирует повестку первого собрания кредиторов в силу его особой компетенции, выделяющей данное собрание относительно иных собраний кредиторов. Так, в силу п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся:

принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

В соответствии с п. 2 ст. 73 Закона о банкротстве собрание кредиторов, принявшее решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении финансового оздоровления, введении внешнего управления или признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, вправе сформулировать дополнительные требования к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего и направить в саморегулируемую организацию запрос о представлении кандидатур таких управляющих.

Порядок созыва собрания кредиторов определен положениями ст. 13 Закона о банкротстве, в соответствии с которыми надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов (п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве).

В сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения (п. 3 ст. 13 Закона о банкротстве):

наименование, место нахождения должника и его адрес;

дата, время и место проведения собрания кредиторов;

повестка собрания кредиторов;

порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов;

порядок регистрации участников собрания.

Сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов (п. 4 ст. 13 Закона о банкротстве).

Рассмотрев обстоятельства настоящего спора применительно к изложенным нормам законодательства о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции правильно установил, что временным управляющим Ивлевым С.В. нарушены требования ст. ст. 13, 28 Закона о банкротстве, поскольку своевременно не приняты меры к публикации сообщения о проведении первого собрания кредиторов в ЕФРСБ. Также верно указал суд, что управляющим нарушены требования ст.ст. 67, 73 Закона о банкротстве в части формирования повестки первого собрания кредиторов, поскольку отнесенные к его компетенции вопросы были внесены в повестку только по требованию кредиторов, бюллетени для голосования по ним временным управляющим подготовлены не были.

Арбитражный суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы управляющего Ивлева С.В. о наличии уважительных причин для такого нарушения и отсутствии вины со стороны временного управляющего.

При этом суд первой инстанции отклонил как необоснованные доводы заявителя жалобы о предоставлении недостаточного времени для ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, так как с учетом содержания сообщения о проведении собрания промежуток для такого ознакомления с 07 по 11 марта 2014 года является достаточным, а законодательство не содержит запрета на проведение собрания в нерабочие дни, а также предусматривает возможность и порядок работы в нерабочие дни. Кроме того, как указал суд, в ходе проведения собрания кредиторам предоставлялось время для ознакомления с документами.

Согласиться с изложенными выводами суда первой инстанции нельзя.

В соответствии с действующим трудовым законодательством работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации. По общему правилу привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений (ст. 113 Трудового кодекса Российской Федерации); при работе в выходные и нерабочие праздничные дни работнику производятся соответствующие дополнительные выплаты (ст. 149 ТК РФ).

Поскольку арбитражный управляющий обязан действовать в интересах конкурсных кредиторов (п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве), а необходимость задействовать кредиторам своих работников для выполнения работы в выходные и праздничные дни может повлечь для кредиторов дополнительные расходы, арбитражный управляющий должен избегать таких ситуаций, когда вследствие его действий представители (работники) кредиторов вынуждаются к работе в выходные и праздничные дни.

Со стороны временного управляющего Ивлева С.В. не представлено доказательств объективных препятствий для обеспечения ознакомления с материалами для первого собрания кредиторов в рабочие дни.

Принимая во внимание, что несмотря на требование Общества "Металлургический холдинг" со стороны временного управляющего Ивлева С.В. ему не была предоставлена возможность для заблаговременного ознакомления его представителя с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, а иного не доказано (ст. 65 АПК РФ), а также учитывая, что запланированное управляющим время для ознакомления кредиторов с материалами к собранию выпадает на праздничные дни (8, 9 и 10 марта), апелляционный суд приходит к выводу, что соответствующие действия временного управляющего Ивлева С.В. не отражают интересы кредиторов и, таким образом, нарушают требования п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд полагает, что нарушения, допущенные управляющим Ивлевым С.В. при подготовке и созыве первого собрания кредиторов Общества Инвестиционная компания "Макси", рассмотренные во всей их совокупности, существенно нарушают права кредиторов, поскольку анализ этих нарушений в совокупности даёт основания полагать, что действия (бездействие) управляющего объединены общей целью создания для кредиторов максимально неблагоприятных условий проведения первого собрания кредиторов. Только такой целью может быть объяснено нарушение одновременно и порядка уведомления кредиторов (отсутствие публикации в ЕФРСБ), и порядка формирования повестки собрания (отсутствие в повестки всех вопросов, отнесённых законом к компетенции первого собрания кредиторов), и обязанности по созданию условий для заблаговременного ознакомления кредиторов с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании, а равно и непредоставление таких материалов по требованию кредитора. Именно вследствие этого кредиторам пришлось предпринимать дополнительные усилия для обеспечения своих прав, что выразилось в обращении к управляющему с заявкой о включении в повестку собрания дополнительных вопросов и последующем голосовании по вопросу о включении их в повестку собрания, а также в истребовании на собрании дополнительного времени для ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании.

С учетом того, что взятые в совокупности нарушения, допущенные управляющим Ивлевым С.В., являются существенными и эти нарушения с очевидностью умалили права и интересы конкурсных кредиторов, жалоба Общества "Металлургический холдинг" подлежит удовлетворению.

Допущенные Ивлевым С.В. нарушения требований законодательства о банкротстве в части формирования повестки первого собрания кредиторов, опубликования сообщения о проведении собрания в ЕФРСБ, а также обеспечения кредиторам возможности ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению первым собранием кредиторов следует признать ненадлежащим исполнением обязанностей временного управляющего Общества "Инвестиционная компания "Макси" по созыву и проведению первого собрания кредиторов.

Ввиду несоответствия выводов суда первой инстанции обстоятельствам настоящего спора обжалуемое определение подлежит отмене (п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 28 апреля 2014 года по делу N А60-34628/2013 отменить.

Жалобу ОАО "Металлургический холдинг" удовлетворить:

признать ненадлежащим исполнение Ивлевым Сергеем Владимировичем обязанностей временного управляющего ОАО "Инвестиционная компания "Макси" по созыву и проведению первого собрания кредиторов, что выразилось в нарушении требований законодательства о банкротстве в части формирования повестки первого собрания кредиторов, опубликования сообщения о проведении собрания в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, а также обеспечения кредиторам возможности ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению первым собранием кредиторов.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.А.Романов

Судьи

Т.В.Казаковцева С.И.Мармазова