Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2014 г. N 18АП-14476/14

г. Челябинск

25 декабря 2014 г.

Дело N А47-6500/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 декабря 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Скобелкина А.П., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хабибулиной А.З., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft, Николаева Владимира Алексеевича, Норберта Шультца, Отто Лозе, Фолькер Зоннабенд, Хайко Плакк, общества с ограниченной ответственностью "Русский цемент" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.10.2014 по делу N А47-6500/2013 о принятии обеспечительных мер (судья Федоренко А.Г.)

В судебном заседании приняли участие представители:

Николаева Владимира Алексеевича, Фолькер Зоннабенд, Норберт Шультц, Доктора Отто Лозе, Хайко Плакк - Вакулина Е.Е. (доверенности от 23.12.2014, 31.10.2014, 31.10.2014, 31.10.2014, 31.10.2014);

Компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft (Дюккерхофф ГмБХ) - Чертов А.А. (доверенность от 19.11.2014);

общества с ограниченной ответственностью "Русский цемент" - Дмитриев Д.Н.(доверенность от 03.12.2014);

закрытого акционерного общества "Акмел" - Фролова Е.И. (доверенность N 25 от 21.11.2014).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 20.06.2014 года закрытое акционерное общество "Акмел" (далее - должник, ЗАО "Акмел") признано банкротом с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Левченко С.В.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) конкурсный управляющий Левченко С.В. 27.10.2014 обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении учредителей ЗАО "Акмел" - Компании "Dyckerhoff Aktiengesellschaft", общества с ограниченной ответственностью "Русский цемент" (далее - ООО "Русский цемент"), членов Совета директоров ЗАО "Акмел", Николаева Владимира Алексеевича, Отто Лозе, Хайко Плакк, Фолькер Зоннабенд, Норберт Шультц к субсидиарной ответственности по обязательствам ЗАО "Акмел" (т.1, л.д. 37-40).

Одновременно с указанным заявлением конкурсный управляющий ЗАО "Акмел" Левченко С.В. обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с ходатайством о принятии обеспечительных мер, в котором просил:

- наложить арест на 191 494 обыкновенные акции, номинальной стоимостью 100 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00157-А, дата регистрации 02.12.2003, эмитента ОАО "Сухоложскцемент" ИНН 6633001919, ОГРН 1026601871383, принадлежащих компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft;

- запретить ЗАО "Ведение реестров компаний" ОГРН 1026605227923, ИНН 6661049239, г. Екатеринбург, 620014, пр.Ленина, 28, (ул.Добролюбова, 16, 5 этаж) регистрировать в реестре акционеров ОАО "Сухоложскцемент" ИНН 6633001919, ОГРН1026601871383, какие-либо сделки, а также вносить в реестр акционеров ОАО "Сухоложскцмент" какие-либо записи, направленные на отчуждение (обременение) 194 494 (Сто девяносто одну тысячу четыреста девяносто четыре) обыкновенных акций, номинальной стоимостью 100 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00157-А, дата регистрации 02.12.2003, эмитента ОАО "Сухоложскцемент" принадлежащих Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт"), по распоряжению Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт") или уполномоченных им лиц;

- наложить арест на имущество и денежные средства ООО "Русский цемент", Николаева В.А., Отто Лозе, Хайко Плакк, Фолькер Зоннабенд, Норберт Шультц в пределах суммы 692 040 840 руб. 65 коп.(т.1, л.д.7-9)

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 28.10.2014 заявление удовлетворено частично, суд принял обеспечительные меры в виде:

- наложения ареста на 191 494 (Сто девяносто одну тысячу четыреста девяносто четыре) обыкновенные акции, номинальной стоимостью 100 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00157-А, дата регистрации 02.12.2003, эмитента ОАО "Сухоложскцемент" ИНН 6633001919 ОГРН 1026601871383, принадлежащих Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт", "Дюккерхофф ГМБХ"), свидетельство о государственной регистрации N HRB 2035, выдано 06.11.1962 участковым судом г. Висбаден, Германия, адрес: Бибрихерштрассе 69 65203, Висбаден, Германия.

- запрета ЗАО "Ведение реестров компаний" ОГРН 1026605227923, ИНН 6661049239, г. Екатеринбург, 620014, пр. Ленина, 28, (ул. Добролюбова, 16, 5 этаж) регистрировать в реестре акционеров ОАО "Сухоложскцемент" ИНН 6633001919 ОГРН1026601871383 какие-либо сделки, а также вносить в реестр акционеров ОАО "Сухоложскцмент" какие-либо записи, направленные на отчуждение (обременение) 194 494 (Сто девяносто одну тысячу четыреста девяносто четыре) обыкновенных акций, номинальной стоимостью 100 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00157-А, дата регистрации 02.12.2003, эмитента ОАО "Сухоложскцемент" принадлежащих Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт"), по распоряжению Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт") или уполномоченных им лиц;

- наложения ареста на имущество и денежные средства ООО "Русский цемент" ИНН 6658316491, г. Екатеринбург, пер. Химиков, д.3, Николаева Владимира Алексеевича, 06.02.1953г.р., Отто Лозе, 01.01.1971г.р., Хайко Плакк, 31.12.1961 г., Фолькер Зоннабенд, 07.09.1951г.р., Норберт Шультц, 10.04.1960г.р. в пределах суммы 199 940 605 руб. 21 коп.; в удовлетворении остальной части требований отказал (т.1, л.д.1-4).

Не согласившись с указанным судебным актом, Компания Dyckerhoff Aktiengesellschaft, Николаев В.А., Норберт Шультц, Отто Лозе, Фолькер Зоннабенд, Хайко Плакк, ООО "Русский цемент" (далее также податели апелляционных жалоб) обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить судебный акт в части удовлетворения заявления о принятии обеспечительных мер.

В обоснование доводов апелляционных жалоб их податели ссылаются на правомерный вывод суда первой инстанции о том, что конкурсный управляющий не доказал наличие у должника ущерба в заявленной сумме - 692 040 840 руб. 65 коп., вместе с тем, не соответствует действительности вывод суда о том, что ущерб, подлежащий взысканию с ответчиков в сумме 199 940 605 руб. 21 коп., установлен вступившим в законную силу определением суда от 04.09.2014, поскольку указанным определением установлен не размер ущерба, причиненный ответчиками, а размер обязательства ОАО "Сухоложскцмент" перед ЗАО "Акмел", восстановленный в связи с признанием оспариваемых сделок недействительными. Доказательства того, что ОАО "Сухоложскцмент" не способно исполнить данные обязательства вследствие недостаточности имущества или умышленного уклонения от исполнения обязательств, в материалах дела отсутствуют.

По мнению подателей апелляционных жалоб, наложение ареста на денежные средства ООО "Русский цемент" в указанном размере приведет к приостановке деятельности предприятия, а, учитывая то обстоятельство, что ЗАО "Акмел" находится в стадии конкурсного производства, взыскать убытки и компенсации в связи с обеспечением иска, предусмотренные статьей 98 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае отказа судом в удовлетворении исковых требований, с должника будет невозможно. В определении суда отсутствует обоснование разумности и обоснованности обеспечительных мер в виде наложения ареста на денежные средства. В материалах дела отсутствуют доказательства вероятности причинения значительного ущерба истцу в случае непринятия обеспечительной меры, а также информация о совершении ответчиками действий, направленных на уменьшение имущества с целью уклонения от исполнения решения суда. Заявив о взыскании ущерба с учредителей и членов Совета директоров ЗАО "Акмел", конкурсный управляющий пытается повторно взыскать ранее взысканную на основании определения от 04.09.2014 сумму с иных лиц, что явно свидетельствует о злоупотреблении правом.

Кроме того, суд необоснованно наложил арест на 191 494 акции ОАО "Сухоложскцмент", принадлежащие Компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft, поскольку их стоимость многократно превышает сумму 199 940 605 руб. 21 коп.

В судебном заседании представитель Компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft дополнил доводы апелляционной жалобы, указав, что конкурсный управляющий преждевременно обратился с заявлением о привлечении органов управления должника к субсидиарной ответственности, поскольку реестр требований кредиторов и конкурсная масса не сформированы, на текущую дату размер требований кредиторов составляет 97 410 974 руб. 60 коп., в пользу должника с ОАО "Сухоложскцмент" взыскана сумма 199 940 605 руб. 21 коп., которая в настоящее время перечислена на расчетный счет должника.

23.12.2014 в апелляционный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего ЗАО "Акмел" Левченко С.В. об отказе от заявления о принятии обеспечительных мер, поступившего в Арбитражный суд Оренбургской области 27.10.2014 (т.2, л.д.104-106).

В судебном заседании представитель должника - ЗАО "Акмел" поддержал отказ конкурсного управляющего от заявления о принятии обеспечительных мер, пояснив, что правовые последствия отказа от данного заявления конкурсному управляющему известны и понятны, в настоящее время на рассмотрении находится проект мирового соглашения о погашений требований кредиторов, в связи с чем, отказ от принятия обеспечительных мер не повлечет нарушение интересов конкурсных кредиторов должника.

Представители Компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft, Николаева Владимира Алексеевича, Норберта Шультца, Отто Лозе, Фолькер Зоннабенд, Хайко Плакк, общества с ограниченной ответственностью "Русский цемент" не возражали против принятия судом апелляционной инстанции данного отказа.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также посредством размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказ от исковых требований допускается в суде апелляционной инстанции до принятия судебного акта.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, не усматривает препятствий для принятия отказа конкурсного управляющего Левченко С.В. от заявления о принятии обеспечительных мер, поступившего 27.10.2014 в Арбитражный суд Оренбургской области.

Отказ конкурсного управляющего от заявления о принятии обеспечительных мер не противоречит законам и иным нормативным правовым актам и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом, производство по делу прекращается.

Поскольку отказ от заявления о принятии обеспечительных мер заявлен в суде апелляционной инстанции, определение суда первой инстанции подлежит отмене применительно к части 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Уплаченная ЗАО "Акмел" государственная пошлина в размере 6 000 руб. за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер (платежное поручение N N714 от 20.10.2014, т.1, л.д.10) подлежит возврату из федерального бюджета в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2005 N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Акмел" Левченко Станислава Викторовича от заявления о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста на 191 494 обыкновенных акций, номинальной стоимостью 100 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00157-А, дата регистрации 02.12.2003, эмитента ОАО "Сухоложскцемент" ИНН 6633001919 ОГРН 1026601871383, принадлежащих компании Dyckerhoff Aktiengesellschaft; запрета ЗАО "Ведение реестров компаний" ОГРН 1026605227923, ИНН 6661049239, г. Екатеринбург, 620014, пр.Ленина, 28, (ул.Добролюбова, 16, 5 этаж) регистрировать в реестре акционеров ОАО "Сухоложскцемент" ИНН 6633001919 ОГРН 1026601871383 какие-либо сделки, а также вносить в реестр акционеров ОАО "Сухоложскцмент" какие-либо записи, направленные на отчуждение, обременение 194 494 (Сто девяносто одну тысячу четыреста девяносто четыре) обыкновенных акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00157-А, дата регистрации 02.12.2003, эмитента ОАО "Сухоложскцемент", принадлежащих Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт"), по распоряжению Dyckerhoff Aktiengesellschaft ("Дюккерхофф Актиенгеселльшафт") или уполномоченных им лиц; наложения ареста на имущество и денежные средства ООО "Русский цемент", Николаева В.А., Отто Лозе, Хайко Плакк, Фолькер Зоннабенд, Норберт Шультц в пределах суммы 692 040 840 руб. 65 коп. по делу N А47-6500/2013.

Определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.10.2014 отменить.

Производство по заявлению конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Акмел" Левченко Станислава Викторовича о принятии обеспечительных мер, поданному 27.10.2014, прекратить.

Возвратить закрытому акционерному обществу "Акмел" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

А.П. Скобелкин Г.М. Столяренко