Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2015 г. N 12АП-3678/15

г. Саратов

20 мая 2015 г.

Дело N А06-7208/2014

Резолютивная часть постановления объявлена "14" мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен "20" мая 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Каплина С.Ю., Самохваловой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Новоселовой Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лукойл-Теплотранспортная компания", 400066, г. Волгоград, ул. Скосырева, 7,

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 19 марта 2015 года по делу N А06-7208/2014, судья Колбаев Р.Р.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "УК "Казачий", 414011, г. Астрахань, ул. Украинская, 3, ИНН 3016047641, ОГРН 1063016000300,

о признании несостоятельным (банкротом)

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью "Лукойл-Теплотранспортная компания" Сигаева В.В., действующего на основании доверенности от 23 января 2015 года N 88,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Астраханской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Казачий" (далее - ООО "УК "Казачий", должник) с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 22 сентября 2014 года в отношении ООО "УК "Казачий" введено наблюдение.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 19 марта 2015 года отказано в признании ООО "УК "Казачий" несостоятельным (банкротом).

Не согласившись с указанным решением суда, общество с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания" (далее - ООО "ЛУКОЙЛ -ТТК") обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, признать ООО "УК "Казачий" несостоятельным (банкротом).

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений, приобщенными к материалам дела.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 16 апреля 2015 года на официальном сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве предусмотрено, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно положениям статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Судом первой инстанции установлено, а также подтверждается представленными в материалы дела документами, что обязательства должника перед кредиторами в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения не исполнены, сумма кредиторской задолженности в совокупности превышает сто тысяч рублей.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Согласно статье 15 Закона о банкротстве решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении определенной процедуры банкротства принимается первым собранием кредиторов большинством голосов от общего собрания конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Пунктом 1 статьи 72 Закона о банкротстве предусмотрено, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов.

Из материалов дела следует, что собранием кредиторов ООО "УК "Казачий", состоявшимся 06 февраля 2015 года, принято решение ходатайствовать перед арбитражным судом о признание должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Решение собрания кредиторов от 06 февраля 2014 года в установленном законом порядке не оспорено.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве все решения собрания кредиторов, за исключением установленным пунктом 2 вышеназванной нормы Закона о банкротстве, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании.

Согласно пункту 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

На собрании кредиторов присутствовало 100% от общей суммы установленных требований конкурсных кредиторов. На собрании приняты решения:

- отчет временного управляющего о проделанной работе за период проведения процедуры наблюдения к сведению не принимать.

- обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о признании ООО "УК "Казачий" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства.

- саморегулируемая организация, из членов которой арбитражным судом утвердится арбитражный управляющий - НП "Ассоциация МСРОУ" г. - Ростов-на-Дону переулок Гвардейский дом 7 - некоммерческое партнёрство "Ассоциация межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Таким образом, решения на собрании кредиторов от 06 февраля 2015 года приняты с соблюдением порядка голосования, установленного Законом о банкротстве для принятия таких решений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Из анализа финансового состояния ООО "УК "Казачий" следует, что у должника отсутствует возможность восстановления платежеспособности, целесообразно открытие конкурсного производства, покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему возможно за счет имущества должника.

В целях выявления имущества ООО "УК "Казачий" временным управляющим направлены запросы в регистрирующие и контролирующие органы. Из регистрирующих органов поступили ответы, из которых следует, что в собственности должника движимое и недвижимое имущество отсутствует.

Из отчета временного управляющего ООО "УК Казачий" от 06 февраля 2015 года следует, что общая сумма требований, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов 2 756,07441 тыс. руб.

Вместе с тем у должника имеется дебиторская задолженность в размере 2 536 469,35 руб., за счет которой могут быть частично погашены реестровые требования и покрыты судебные расходы и расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, которая подтверждается реестрами дебиторов, а также исполнительными листами.

В нарушении статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации надлежащие доказательства, подтверждающие отсутствие у должника имущества, позволяющего покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве, в материалы дела не представлены.

Оснований считать дебиторскую задолженность заведомо нереальной ко взысканию и не позволяющей покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве судом апелляционной инстанции не установлено.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что согласно пункту 1 статьи 59 Закона о банкротстве все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона, и расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности (далее - расходы по делу о банкротстве), относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

В случае временного отсутствия у должника достаточной суммы для осуществления расходов по делу о банкротстве арбитражный управляющий либо с его согласия кредитор, учредитель (участник) должника или иное лицо вправе оплатить эти расходы из собственных средств с последующим возмещением за счет имущества должника (пункт 3 настоящего Постановления). Лицо, финансирующее расходы по делу о банкротстве за счет собственных средств, не связано при этом очередностью удовлетворения текущих требований (пункт 2 статьи 134 Закона о банкротстве). Оно вправе непосредственно уплатить необходимую сумму текущему кредитору; предварительного перечисления им денег на основной счет должника (статья 133 Закона о банкротстве) и последующего перечисления их текущему кредитору именно должником не требуется. Требование такого лица о возмещении уплаченных им сумм за счет должника относится к той же очереди текущих платежей, к которой относилось исполненное им текущее обязательство должника; при его удовлетворении следует учитывать разъяснения, данные в пункте 3 настоящего постановления. Сведения о такой оплате расходов также включаются в отчеты арбитражного управляющего (пункт 6 настоящего постановления) (пункт 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве").

ООО "ЛУКОЙЛ - ТТК" обратилось с ходатайством о финансировании расходов по делу о банкротстве. Так в Арбитражный суд Астраханской области 11 марта 2015 года поступило согласие на финансирование расходов по делу о банкротстве ООО "УК "Казачий" в размере 175 000 руб. В суде апелляционной инстанции представитель ООО "ЛУКОЙЛ -ТТК" выразил согласие на финансирование расходов по делу о банкротстве ООО "УК "Казачий" в размере 180 000 руб., что подтверждается протоколом судебного заседания от 14 мая 2015 года.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что согласно абзацу 8 пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему. Каких-либо исключений для процедуры конкурсного производства данная норма не предусматривает.

В пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" (далее - Постановление ВАС РФ от 17.12.2009 N 91) установлено, что в случае, если в ходе рассмотрения дела о банкротстве обнаружится, что имеющегося у должника имущества (с учетом планируемых поступлений) недостаточно для осуществления расходов по делу о банкротстве, судья по своей инициативе либо по ходатайству участвующего в деле лица назначает судебное заседание для рассмотрения вопроса о прекращении производства по делу.

Проанализировав все собранные по делу доказательства в совокупности, учитывая наличие у должника признаков банкротства, отсутствие возможности восстановления его платежеспособности, согласие кредитора на финансирование процедуры конкурсного производства должника, арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии со статьями 53, 75, 124 Закона о банкротстве пришел к выводу о наличии оснований для признании ООО "УК "Казачи" банкротом и открытии в отношении должника конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 124 Закона о банкротстве конкурсное производство вводится на срок до 6 месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев.

Срок конкурсного производства определяется арбитражным судом в зависимости от конкретных обстоятельств, связанных с реализацией мероприятий в ходе конкурсного производства, и может быть установлен судом менее шести месяцев, поскольку это не запрещено Законом о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции, с учетом конкретных обстоятельств дела, с учетом того, что единственным выявленным имуществом должника является дебиторская задолженность, считает возможным ввести конкурсное производства в отношении должника на 4 месяца.

Суд апелляционной инстанции считает достаточным срок конкурсного производства в 4 месяца достаточным для того, чтобы конкурсному управляющему принять меры к взысканию дебиторской задолженности, либо к ее оценке и реализации в соответствии с законом о банкротстве.

При наличии решения первого собрания кредиторов, и наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных Законом, а также при наличии согласия кредитора на финансирование процедуры конкурсного производства у суда первой инстанции отсутствовали основания для отказа в признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Суд апелляционной инстанции считает несостоятельными выводы суда первой инстанции о злоупотреблении должником и кредитором - ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" своими правами.

Так, в силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Данная норма права предполагает запрет на осуществление права исключительно с намерением причинить вред другому лицу, или с намерением реализовать иной противоправный интерес, не совпадающий с обычным хозяйственным (финансовым) интересом сделок или действий такого рода.

Следовательно, для квалификации действий сторон как совершенных со злоупотреблением правом в дело должны быть представлены доказательство того, что при их совершении стороны намеревались реализовать какой-либо противоправный интерес. При этом сторона, ссылающаяся на злоупотребление контрагентом права, должна раскрыть суду этот интерес, обосновать его вероятное наличие ссылками на конкретные обстоятельства.

Право ООО "УК "Казачий" на обращение с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) установлено пунктом 1 статьи 7 Закона о банкротстве.

Между тем, совершенное действие само по себе никоим образом не свидетельствует о наличии оснований для квалификации его как злоупотребления правом.

Как указано выше, для квалификации действий сторон как совершенных со злоупотреблением правом в дело должны быть представлены доказательство того, что при их совершении сторона намеревалась реализовать какой-либо противоправный интерес.

Между тем, выводы суда о противоправной цели, которую преследовал должник и кредитор, не подтверждаются материалами дела.

Пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве установлено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

В соответствии с компетенцией первого собрания кредиторов, установленной статьей 73 Закона о банкротстве, принимается решение, в том числе о выборе саморегулируемой организации и кандидатуры арбитражного управляющего.

Первым собранием кредиторов решено ходатайствовать об утверждении конкурсным управляющим из числа членов некоммерческого партнёрства "Ассоциация межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

НП "Ассоциация межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих представило суду информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Харланова Алексея Леонтьевича требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Рассмотрев в соответствии с требованиями статьи 45 Закона о банкротстве представленную саморегулируемой организацией информацию о кандидатуре арбитражного управляющего, суд апелляционной инстанции установил, что Харланов А.Л. соответствует требованиям, предусмотренным статьями 20, 20.2 Закона о банкротстве, поэтому Харланов А.Л. может быть утвержден в качестве конкурсного управляющего должника с вознаграждением согласно статье 20.6 Закона о банкротстве.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела и в силу пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене, с принятием по делу нового судебного акта.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 19 марта 2015 года по делу N А06-7208/2014 отменить.

Признать должника - общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Казачий" (414011, г. Астрахань, ул. Украинская, д. 3, ОГРН 1063016000300, ИНН 3016047641), несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство.

Конкурсное производство ввести сроком на четыре месяца.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Казачий" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 4 000 руб.

Утвердить кандидатуру конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Казачий" (414011, г. Астрахань, ул. Украинская, д. 3, ОГРН 1063016000300, ИНН 3016047641) Харланова Алексея Леонтьевича, члена Некоммерческого партнёрства "Ассоциация межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (344011, г. Ростов-на-Дону, пер. Гвардейский,7).

Утвердить размер вознаграждения конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Казачий" в размере 30 000 руб. ежемесячно.

Конкурсному управляющему действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества; исполнять свои обязанности и осуществлять права, связанные с исполнением возложенных обязанностей, в строгом соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Конкурсному управляющему после завершения расчетов с кредиторами, а также при прекращении производства по делу о банкротстве по основаниям, предусмотренным статьей 57 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, указанных в пункте 2 статьи 147 указанного федерального закона.

Конкурсный управляющий действует до даты завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Грабко

Судьи

С.Ю. Каплин А.Ю. Самохвалова