Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2016 г. N 17АП-15800/15

г. Пермь

14 апреля 2016 г.

Дело N А60-48298/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 апреля 2016 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Нилоговой Т.С.,

Плаховой Т.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Энглези К.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу конкурсного кредитора

ООО "Автомобильный комбинат "Екатеринбургтранссервис"

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 28 января 2016 года, принятое судьёй Пенькиным Д.Е. в рамках дела N А60-48298/2014 о признании банкротом ООО "Русь (Екб)"

по обособленному спору по заявлению конкурсного кредитора ООО "Автомобильный комбинат "Екатеринбургтранссервис" о признании недействительным плана внешнего управления, утвержденного собранием кредиторов 21 октября 2015 года

(лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 11.12.2014 принято к производству заявление ООО "М Три" о признании банкротом ООО "Русь (Екб)" (далее - Общество "Русь (Екб)", Должник), возбуждено настоящее дело о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 06.12.2015 в отношении Должника введено наблюдение, временным управляющим утвержден Опрышко Виталий Александрович.

Определением арбитражного суда от 01.07.2015 в отношении Общества "Русь (Екб)" введено внешнее управление, внешним управляющим утверждена Шабарова Анна Алексеевна.

Конкурсный кредитор ООО "Автомобильный комбинат "Екатеринбургтранссервис" (далее - Автомобильный комбинат) обратился 25.11.2015 в арбитражный суд с заявлением о признании утвержденного 21.10.2015 собранием кредиторов плана внешнего управления Общества "Русь (Екб)" недействительным по основаниям ст.ст. 106, 107 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.01.2016 (резолютивная часть от 20.01.2016, судья Пенькин Д.Е.) в удовлетворении заявления конкурсного кредитора отказано.

Автомобильный комбинат обжаловал определение от 28.01.2016 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять новый судебный акт о признании плана внешнего управления недействительным. Апеллянт не согласен с выводами суда первой инстанции о соответствии принятого собранием плана внешнего управления требованиям законодательства и возможности его выполнения в ходе процедуры внешнего управления.

Внешний управляющий Жеребцова Л.А. в письменном отзыве считает доводы апеллянта несостоятельными, просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Отзывы от иных участников дела не поступили.

Перед началом судебного заседания в апелляционный суд поступило ходатайство внешнего управляющего о перерыве в судебном заседании ввиду невозможности для управляющего явиться в заседание в назначенное время из-за отсутствия билетов на самолет.

Ходатайство рассмотрено и отклонено апелляционным судом, поскольку к нему не приложены доказательства наличия объективных препятствий для явки внешнего управляющего в заседание суда, явка управляющего не признавалась судом обязательной (вынесено протокольное определение).

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Из содержания пунктов 2 и 3 ст. 107 Закона о банкротстве собрание кредиторов вправе утвердить план внешнего управления в ходе собрания, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего.

Согласно пункта 6 ст. 107 Закона о банкротстве план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Из материалов настоящего дела следует, что внешним управляющим Шабаровой А.А. был разработан план внешнего управления, который был утвержден собранием кредиторов, состоявшимся 21.10.2015.

Разработанный внешним управляющим Шабаровой А.А. и утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляет собой объёмный документ из 87-ми листов, состоящий из восьми разделов, семь из которых представляют собой анализ финансово-хозяйственного положения Должника, а последний (восьмой) раздел - программу финансового оздоровления должника (л.д. 38-124).

При этом включенный в состав плана внешнего управления анализ финансово-хозяйственного состояния должника охватывает период до 01.01.2015 и не отражает экономической ситуации на предприятии в более поздний период - в ходе наблюдения и по состоянию на начало процедуры внешнего управления. Даже в таком виде анализ содержит сведения о том, что деятельность должника убыточна (по итогам 2014 года убыток 20.834 тыс. руб.), все коэффициенты, характеризующие платежеспособность, финансовую устойчивость, деловую активность существенно хуже нормативных (стр. 5-18 плана); должник осуществлял экономическую деятельность по оптовой торговле алкогольными напитками (стр. 20 плана), производственную деятельность должник не осуществляет и производственные мощности у него отсутствуют (стр. 20 плана), персонал должника состоит из 9-ти человек, в том числе трое - в отпуске по уходу за ребенком, остальные - гендиректор, главный инженер, кассир, специалист, два электромонтера (стр. 24-25 плана).

Согласно анализа активов / пассивов должника ему по состоянию на 2015 год принадлежит имущественный комплекс по адресу г. Екатеринбург, ул. Альпинистов, 85 (торговые, складские и офисные помещения, станция пожаротушения), а также складское оборудование и техника (стр. 67-80 плана внешнего управления). Вся поднадзорная гостехнадзору техника (11 единиц) снята с регистрационного учета, управляющему органами ГИБДД были также представлены сведения о регистрационных действиях в 2012-15 гг. в отношении принадлежавшего должнику автотранспорта на 275-ти листах (стр. 76 плана), содержание которых в анализе не раскрыто.

Состав активов должника в плане приведен на 01.01.2015, в числе активов на указанную дату числились основные средства на 363.368 тыс. руб., запасы - 137.123 тыс. руб., дебиторская задолженность - 224.021 тыс. руб., финансовые вложения - 38.627 тыс. руб., денежные средства - 380 тыс. руб. Содержание активов в части запасов, дебиторской задолженности и финансовых вложений в плане не раскрыто, не указан их состав, стоимость применительно к конкретным единицам номенклатуры и дебиторам, в отношении денежных средств подчеркнуто, что информация о их наличии не актуализирована.

Пассивы должника приведены также на 01.01.2015 и включают в себя краткосрочные обязательства в размере 657.105 тыс. руб. (стр. 79-80 плана). Также приведены сведения о составе реестра требований кредиторов, согласно которым в состав реестра включены требования на общую сумму 112.853.196,45 руб., в том числе требования Автомобильного комбината - в размере 6.114.78 руб. основного долга (стр. 81-85 плана). Сведения о наличии у должника обязательств перед Автомобильным комбинатом в 74.714.038,59 руб. согласно вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Свердловской области от 22.10.2015 по делу N А60-36240/2014 отсутствуют.

Предлагаемой внешним управляющим "программе финансового оздоровления должника" (раздел 8) в утвержденном собранием кредиторов от 21.10.2015 плане внешнего управления посвящено две страницы (стр. 85-87 плана), в связи с чем она заслуживает того, чтобы воспроизвести её в настоящем судебном акте целиком и дословно:

1. Взыскание дебиторской задолженности; любая выявленная дебиторская задолженность будет взыскиваться в разумные сроки;

2. Продажа части имущества должника. Данная мера позволит реализовать часть акций после замещения активов должнинка.

3. Исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом; третье лицо высказало намерение рассмотреть вопрос о погашении задолженности за ООО "Русь-ЕКБ" - в течение 3-х месяцев, к 29.01.2016;

4. Увеличение уставного капитала за счет взносов участников и третьих лиц; участники ООО "Русь-ЕКБ" высказали намерение принять меры к изысканию возможности увеличить уставной капитал за ООО "Русь-ЕКБ" до размера, достаточного для погашения кредиторской задолженности ООО "Русь-ЕКБ" - в течение 6 мес., к 29.04.2016.

5. Замещение активов должника; продажа всего или части активов должника приведет к невозможности сохранения бизнеса должника. Соответственно предполагается провести замещение активов должника. Внести имущество должника в учредительный капитал вновь созданного открытого акционерного общества и продать на торгах часть акций. Участники ООО "Русь-ЕКБ" одобрили крупную сделку - внесение всего недвижимого имущества в состав нового акционерного общества "Альпинистов, 85". В ходе подготовки к внесению активов в уставный капитал общества будет проведена оценка имущества. Для утверждения устава вновь создаваемого акционерного общества будет проведено собрание кредиторов. Срок проведения данного мероприятия: в течении 12 месяцев, к 28.10.2016; продажа части акций в соответствии с разделом "продажа имущества должника": 18 мес. - к 1.12.2016.

6. Иные меры по восстановлению платежеспособности должника. ООО "Русь-ЕКБ" в процедуре внешнего управления будет изыскивать любые возможные варианты для получения прибыли и снижения расходов на содержание имущества и бизнеса.

Сроки: ноябрь - декабрь 2015 г., январь 2016 г. - 3-е лицо высказало намерение рассмотреть вопрос о погашении задолженности за ООО "Русь-ЕКБ" в течении 3 мес. Февраль-апрель 2016 г. - участники ООО "Русь-ЕКБ" высказали намерение рассмотреть вопрос о погашении задолженности за ООО "Русь-ЕКБ" путем внесения взносов в уставной в течение 6 мес. Май 2016 - по момент окончания внешнего управления 24.12.2016 г. - замещение активов должника, продажа акций вновь созданного общества, расчет с кредиторами. Завершение процедуры.

8.3 Иные меры по восстановлению платежеспособности. В плане внешнего управления предусмотрено получение прибыли от прочих доходов оказания услуг. Такими услугами предусматрирвается привлечение новых контрагентов для закупа товара (сопутствующего основному товару). В плане предусмотрено минимальное получение прибыли от иной деятельности".

Упомянутые в плане внешнего управления раздел "продажа имущества должника", а равно упомянутые в оглавлении (стр. 2 плана) подразделы "8.1. план доходов" и "8.2 план доходов от аренды имущества" в плане внешнего управления отсутствуют. На это же указывает сквозная нумерация страниц плана внешнего управления и, в частности, страниц 85-89 (л.д. 122-124).

Отказывая при таких обстоятельств в признании плана внешнего управления недействительным по заявлению Автотранспортного комбината, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что план соответствует требованиям законодательства, содержит достаточное и объективное экономическое обоснование возможности восстановления платежеспособности должника и предусматривает необходимые расходы на реализацию соответствующих мероприятий. При этом суд отметил, что он не дает оценку эффективности мероприятий плана внешнего управления, поскольку такая оценка производится кредиторами при ознакомлении с планом внешнего управления, а позиция их по вопросу о возможности утверждения плана выражается в форме голосования на собрании кредиторов.

С изложенными выводами арбитражного суда первой инстанции согласиться нельзя ввиду нижеследующих обстоятельств.

В соответствии с пунктом 1 ст. 106 Закона о банкротстве не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать и представить собранию кредиторов для утверждения план внешнего управления, который должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

В силу пункта 2 ст. 106 Закона о банкротстве план внешнего управления должен: соответствовать требованиям, установленным федеральными законами; предусматривать срок восстановления платежеспособности должника; содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Изложенные нормы законодательства о банкротстве допускают возможность лишь такого плана внешнего управления, который содержит не просто перечисление тех или иных мер, которые абстрактно могут служить целям восстановления платежеспособности абстрактного должника, но предусматривает детально разработанные и подтвержденные расчетами оптимально избранные меры, которые со значительной долей вероятности повлекут за собой восстановление платежеспособности конкретного должника применительно к конкретным условиям его деятельности на определенном рынке товаров и (или) услуг.

Предложенный внешним управляющим Шабаровой А.А. и утвержденный собранием кредиторов Общества "Русь (Екб)" от 21.10.2015 план внешнего управления вышеуказанным критериям не соответствует.

Так, план предусматривает взыскание дебиторской задолженности, но при этом сама дебиторская задолженность, её реальность и ликвидность не анализировались, список дебиторов с указанием основания и времени возникновения задолженности, полноты первичных документов бухгалтерского учета отсутствует. Хотя в плане и названа продажа части имущества должника в качестве меры восстановления его платежеспособности, но при этом в плане нет указания на то, какое конкретно имущество может быть продано, за какую цену и каким образом. В плане есть ссылка на то, что некое третье лицо и некие учредители намерены рассмотреть вопрос о погашении задолженности за должника (увеличении его уставного капитала), но при этом не указано ни это лицо (лица), ни то, на каких условиях и кем именно предполагается предоставление соответствующих денежных средств. В плане утверждается об одобрении участниками должника крупной сделки по замещению активов должника, но при этом соответствующее решение не конкретизировано (когда именно оно состоялось, кем оно принято, применительно к каким условиям предполагается замещение активов, в какой последовательности будет реализовываться замещение активов).

Кроме того, нужно учитывать и то, что участники должника или третьи лица в силу ст. ст. 112.1 Закона о банкротстве могут погасить задолженность должника в ходе внешнего управления в предусмотренном для этого порядке и без того, чтобы это было предусмотрено планом внешнего управления.

Специально следует подчеркнуть, что помимо того, что оспариваемый план внешнего управления не конкретизирует условия и порядок реализации мер по восстановлению платежеспособности должника, в плане отсутствуют данные о расходах на реализацию этих мер, а также данные об иных расходах должника. Между тем, необходимость указания и обоснования таких расчетов прямо предусмотрена пунктом 1 ст. 106 Закона о банкротстве.

Следовательно, оспариваемый план внешнего управления не соответствует требованиям законодательства о банкротстве.

При этом план внешнего управления нарушает права и законные интересы Автотранспортного комбината, так как план, будучи необоснованным и незаконным, по существу используется как повод для препятствования скорейшим расчетам с кредиторами, в том числе с апеллянтом, за счет имущества должника в ходе конкурсного производства.

Таким образом, оспариваемый план внешнего управления не соответствует требованиям законодательства и нарушает права и законные интересы кредиторов, в связи с чем подлежит признания недействительным.

Обжалуемый судебный акт подлежит отмене (п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 28 января 2016 года по делу N А60-48298/2014 отменить.

Заявление конкурсного кредитора ООО "Автомобильный комбинат "Екатеринбургтранссервис" удовлетворить:

Признать недействительным план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов от 21 октября 2015 года.

Постановление может быть в месячный срок обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.А.Романов

Судьи

Т.С.Нилогова Т.Ю.Плахова