Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2016 г. N 09АП-18330/16

г. Москва

28 апреля 2016 г.

Дело N А40-146299/13

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 апреля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей В.Я. Голобородько, Е.А.Солоповой

при ведении протокола судебного заседания секретарем К.В. Дюдюшевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Сбербанк России" по делу N А40-146299/13 на определение Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2016 года, принятого судьёй Марковым П.А., по заявлению ПАО "Сбербанк России" об обращении взыскания на недвижимое имущество ООО "Апогей" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Апогей"

при участии в судебном заседании:

от внешнего управляющего ООО "Апогей" - Ануфриева Н.В. по дов. от 06.04.2016,

от Маркова Ю.В. - Кузьмин Д.И. по дов. от 24.02.2015 N 77 АБ 6499351.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2013 в отношении ООО "Апогей" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Горбунов Н.И.

Определением от 13.10.2014 в отношении ООО "Апогей" введено внешнее управление, внешним управляющим должника утверждена Макарова М.В.

Сообщение о введении внешнего управления в отношении ООО "Апогей" опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 195 от 25.10.2014.

Определением от 15.07.2015 Макарова М.В. отстранена от исполнения обязанностей внешнего управляющего ООО "Апогей".

Определением суда от 28.10.2015 внешним управляющим ООО "Апогей" утвержден Грачев Д.В.

Определением суда от 03.03.2014 требования ПАО Сбербанк в размере 967303654,98 рублей включены в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом.

В рамках настоящего дела ПАО Сбербанк обратился с заявлением в Арбитражный суд города Москвы об обращении взыскания на недвижимое имущество ООО "Апогей", являющегося предметом залога ПАО Сбербанк, в удовлетворении которого отказано определением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2016.

Не согласившись с данным определением ПАО Сбербанк обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, по доводам, изложенным в тексте его апелляционной жалобы.

Определением от 15.04.2016 апелляционная жалоба принята к рассмотрению.

В судебном заседании представитель внешнего управляющего и кредитора Маркова Ю.В. возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие не явившихся лиц, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, в силу следующего.

Материалами дела подтверждено, что 05.07.2010 между ПАО Сбербанк и ООО "Апогей" заключен договор N 28/1-10 об открытии невозобновляемой кредитной линии, в обеспечение исполнения обязательств должника по кредитному договору между ПАО Сбербанк и ООО "Апогей" заключены договоры залога, в том числе:

1. договор ипотеки N 3/28/1-10/82 от 21 апреля 2011 года, предметом которого являются: объект недвижимости - нежилые помещения общей площадью 792,2 кв.м, расположенные по адресу: Москва, ул. Перовская, д. 33А, на первом этаже пом. III ком. А, Б, 26-30, пом. IV ком. 1, пом. 28 ком. 3, пом. 34 ком. 9, пом. 35 ком. 10, пом. 43 ком. 17, пом. 46 ком. 20, на втором этаже пом. V ком. А, 1-9, 20, 21, 23, на цокольном этаже пом. I ком. А, а, 29, 30, пом. II ком. 1, пом. 8 ком. 8, пом. 9 ком. 9, пом. 53 ком. 27, 28, на техническом этаже т пом. VI ком. А, 1-7, пом. VII ком. Б, 1,2, условный номер 255701; право аренды земельного участка, на котором находится заложенный объект недвижимости, сроком на 49 лет, кадастровый номер 77:03:0006006:1002, общей площадью 2 726 кв.м, категория земель: земли населенных пунктов, имеющий адресные ориентиры: Москва, ул. Перовская, вл. 33А.

2. договор ипотеки N 3/28/1-10/291 от 10 декабря 2010 года, предметом которого является :объект недвижимости - нежилое помещение, назначение: нежилое, общей площадью 1.256,8 кв.м, этаж цоколь, этаж 1, этаж 2, номера на поэтажном плане: цоколь, помещение I - комнаты 28, 29, 31; помещение I, комната 18 - гараж-бокс 18; этаж 1, помещение III - комнаты с 27 по 32, Б; помещение III. комната 24 - гараж-бокс 51; этаж 2, помещение V - комнаты с 2 по 5, 8, II, 12, Б, расположенное по адресу: Москва, ул. 1-я Владимирская, д. 20А, кадастровый (или условный) номер 77-77- 03/080/2010-515.

3. договор ипотеки N 3/28/1-10/292 от 10 декабря 2010 года, предметом которого является объект недвижимости - гаражи, назначение: нежилое, общей площадью 1.170,9 кв.м., этаж цоколь, этаж 1, этаж 2, номера на поэтажном плане: цоколь, помещение I - комнаты 29, 30; помещение I, комната 18 - гараж-бокс 18; помещение I, комната 24 - гараж-бокс 24; этаж 1, помещение IV - комнаты с 1 по 4, 31, Б, этаж 2, помещение VI - комнаты 1, 2, 5, 7, 8, 11, 12, Б, расположенные по адресу: Москва, ул. Новогиреевская, д. 28Б, кадастровый (или условный) номер 77-77- 03/080/2010-517.

В соответствии с пунктом 2 ст. 18.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсному кредитору по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления принадлежит право обратить взыскание на заложенное имущество должника, если должник не докажет, что обращение взыскания на указанное имущество должника сделает невозможным восстановление его платежеспособности.

Конкурсным кредитором заявлено об обращении взыскания на заложенное имущество, установлении начальной цены продажи заложенного имущества в размере 95638772,96 рублей, в соответствии с отчетом оценки ООО "Свис Аппрэйзпл Раша".

Согласно положениям статей 8.1, 339.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, право залога на недвижимое имущество возникает с момента его государственной регистрации.

Право передачи вещи в залог принадлежит собственнику вещи, а в случаях предусмотренных законом лицу, обладающему иным вещным правом (ст. 355 ГК РФ, ст. 6 ФЗ "Об ипотеке").

В соответствии с договором ипотеки N 3/28/1-10/122 от 05.07.2010 предметом залога являются нежилые помещения, расположенные по адресу: г. Москва, ул. Перовская, д. ЗЗА, в том числе на первом этаже: помещение 28 - комната 3, помещение 3 34- комната 9, помещение 35-комната 10, помещение 43 - комната 17, помещение 46 - комната 20, на цокольном этаже помещение 8 - комната 8, помещение 9 - комната 9, помещение 53 - комната 27, помещение 53 - комната 28.

Согласно договору N 70-П-97 от 13.10.1997 о реализации инвестиционного проекта по строительству многоэтажного гаража-стоянки на территории Восточного административного округа по адресу: г. Москва, ул. Перовская, д. 33, договору уступки прав N 1/УП от 01.11.1999 по договору о реализации инвестиционного проекта, акту о результатах реализации инвестиционного проекта от 30.04.2003, акту о результатах реализации договора N 1/УП от 12.11.1999, свидетельствам на право собственности и выпискам из ЕГРП, указанные помещения принадлежат на праве собственности не должнику, а следующим физическим лицам:

Маркову Юрию Викторовичу (гараж-бокс 28) на основании договора о долевом участии в строительстве от 19.10.1999 N 19 и акта от 01.07.2002 выполнения условия договора N 19 от 19.10.1999;

Штейнберг Льву Вениаминовичу (гараж-бокс 34) на основании договора N 26 от 20.12.1999. о долевом участии в строительства, акта от 21.04.2005 о выполнении договора N 26 от 20.12.1999;

Красиковой Марине Викторовне (гараж-бокс 35) -на основании договора N 2 от 24.11.1999, акта от 01.04.2005 о выполнении условий договора N 2 от 24.11.1999;

Друян Эдуарду Израилевичу (гараж-бокс N 43) на основании договора N 38 от 31.03.2000 о долевом участии в строительства, акта от 01.07.2002 о выполнении условий договора о долевом участии в строительстве;

Строилову Александру Григорьевичу (гараж-бокс 46) на основании договора N 4 от 08.02.2000 о долевом участии в строительстве, акта от 28.04.2005 о выполнении условий договора N 4 от 08.02.2000;

Ушакову Игорю Константиновичу (гараж-бокс N 8) - договор купли-продажи гаража от 07.10.2005;

Балашову Олегу Петровичу (гараж-бокс N 9) на основании договора N 6 от 28.12.1999 о долевом участии в строительстве, акта от 01.07.2002 о выполнении условий договора;

Бабич Владимиру Ивановичу (гараж-бокс N 53) на основании договора купли- продажи от 18.02.2014.

В соответствии с договором ипотеки N 3/28/1-10/292 от 10.12.2010 предметом залога являются нежилые помещения, расположенные по адресу: г. Москва, Новогиреевская ул., д. 28Б, в том числе помещения, расположенные на цокольном этаже: комната 18 - гараж-бокс 18; помещение 1, комната 24 - гараж-бокс 24.

Согласно акту от 19.02.2010 реализации инвестиционного контракта от 15.06.2005 N 12-022326-5301-0013-00001-05, имеющимся выпискам из ЕГРП указанные помещения принадлежат не залогодателю, а физическим лицам:

-Игнатьевой Элине Рифатовне (помещение 1 гараж-.бокс 24);

-Семину Станиславу Юрьевичу (помещение 1 гараж-.бокс 18).

В соответствии с договором ипотеки N 3/28/1-10/291 от 10.12.2010 предметом залога являются нежилые помещения, расположенные по адресу: г. Москва, ул. 1-я Владимирская, д. 20А.

Согласно договору N 1 от 10.11.2010 г. гараж-бокс N 51 принадлежит Романовой Тамаре Васильевне.

В силу положений статьи 7 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" на имущество, находящееся в общей совместной собственности (без определения доли каждого из собственников в праве собственности), ипотека может быть установлена при наличии согласия на это всех собственников. Согласие должно быть дано в письменной форме.

Участник общей долевой собственности может заложить свою долю в праве на общее имущество без согласия других собственников.

В случае обращения по требованию залогодержателя взыскания на эту долю при ее продаже применяются правила статей 250 и 255 Гражданского кодекса Российской Федерации о преимущественном праве покупки, принадлежащем остальным собственникам, и об обращении взыскания на долю в праве общей собственности.

Из акта реализации инвестиционного проекта от 30.04.2003 следует, что 350,9 кв.м. в здании по адресу: г. Москва, ул. Перовская, д. 33 А принадлежит Правительству Москвы. В соответствии с п. 5 указанного акта площадь общего пользования и инженерного назначения 873,2 кв. м. является долевой собственностью участников пропорционально долям распределенных площадей сторон. В соответствии с актом реализации инвестиционного проекта от 30.04.2003, договором о совместном эксплуатации здания от 01.07.2002 должнику и ГСК "На Зеленом" принадлежат следующие объекты общей совместной собственности: наружные инженерные коммуникации, фундамент, ограждающие конструкции, кровля, лестницы, вентиляционные камеры, насосная, тепловой узел.

Согласно акту от 19.02.2010 реализации инвестиционного контракта от 15.06.2005 N 12-022326-5301-0013-00001-05 нежилые помещения общей площадью 327,4 кв.м., а также доля на помещения общего пользования в здании по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, д. 29 принадлежат Правительству Москвы, а пункт 9.2 устанавливает, что комната 9 (2 этаж, помещение VI) площадью 124,9 кв.м. является общедолевой собственностью сторон пропорционально долям в общей площади полезных нежилых помещений. Пункт 9.4 акта устанавливает, что помещения общего пользования и инженерного назначения площадью 275,1 кв.м. являются общедолевой собственностью сторон пропорционально их доли по машино-местам и площади полезных нежилых помещений.

Согласно акту от 11.03.2010 реализации инвестиционного контракта от 17.06.2005 N 12-022455-5301-0013-00001-05 нежилые помещения общей площадью 308,5 кв.м., а также доля на помещения общего пользования в здании по адресу: г. Москва, ул. 1-я Владимирская, д. 20А принадлежат Правительству Москвы (п. 8.1.). Пункт 9.2 устанавливает, что комната 9 (2 этаж, помещение V) площадью 127,6 кв.м. является общедолевой собственностью сторон пропорционально долям в общей площади полезных нежилых помещений. Пункт 9.4 акта устанавливает, что помещения общего пользования и инженерного назначения площадью 270,5 кв.м. являются общедолевой собственностью сторон пропорционально их доли по машино-местам и площади полезных нежилых помещений.

Судом первой инстанции установлено, что согласие сособственника на передачу в залог общей совместной собственности не было получено. Доказательств обратного в нарушение требований статьи 65 АПК РФ заявителем не представлено.

Из материалов дела следует, что в отношении заложенных объектов недвижимости, расположенных по адресу: г. Москва, ул. 1- я Владимирская, д. 20А и г.Москва, ул. Новогиреевская, д. 28Б между должником и Департаментом земельных ресурсов города Москвы были заключены договоры аренды земли соответственно за N М -03-507693 от 10.10.2006 и N М-03-507698 от 17.10.2006.

Однако, доказательств того, что в залог права аренды земельных участков были переданы в соответствии с требованиями действующего законодательства, заявителем также не представлено.

При таких обстоятельствах, суд находит правильным вывод суда о том, что на момент заключения договора залога, правом собственности на предмет залога обладал не только должник, но и Марков Ю.В., Штейнберг Л.В., Красикова М.В., Строилов А.Г., Друян Э.И., Ушаков И.К., Балашов О.П., Бабич В.И., Игнатьева Э.Р., Семин С.Ю., ГСК "На Зеленом", Правительство города Москвы.

Статьей 7 Закона об ипотеке установлено, что на имущество, находящееся в общей совместной собственности (без определения доли каждого из собственников в праве собственности), ипотека может быть установлена при наличии согласия на это всех собственников. Согласие должно быть дано в письменной форме.

Таким образом, поскольку заложенное имущество находилось в общей совместной собственности, при этом доли сособственников не были определены, требование ПАО Сбербанк об обращении взыскания на весь предмет залога является необоснованным.

Кроме того, судом первой инстанции правомерно учтено и обстоятельство того, что в настоящий момент право собственности на заложенного имущество оспаривается в Перовском районном суде города Москвы.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

Доводы апелляционной жалобы не обоснованы и подлежат отклонению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2016 по делу N А40-146299/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО "Сбербанк России" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

В.Я. Голобородько Е.А. Солопова