Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 мая 2016 г. N 13АП-4122/16

г. Санкт-Петербург

10 мая 2016 г.

Дело N А56-68978/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 26 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 мая 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фуркало О.В.

судей Мельниковой Н.А., Савиной Е.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Милашунас Ю.А.

при участии:

от истца: Псыщаница Ю.В. по доверенности от 05.11.2015

от ответчика: Беляков Д.Д. по доверенности от 11.04.2016

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4122/2016) общества с ограниченной ответственностью "ДОНК"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.12.2015 по делу N А56-68978/2015(судья Сайфуллина А.Г.), принятое

по иску Государственного унитарного предприятия "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга"

к Обществу с ограниченной ответственностью "ДОНК"

о взыскании

установил:

Государственное унитарное предприятие "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга" (ГУП "ТЭК СПб", Предприятие, истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "ДОНК" (ООО "ДОНК", Общество, ответчик) о взыскании неустойки за просрочку исполнения обязательства по договору от 18.07.2014 N 1061.055.14 в размере 65909,13 руб. (1/100 часть) за нарушение сроков оплаты предусмотренной договором услуги.

При рассмотрении дела заявленные требования уточнены в порядке статьи 49 АПК РФ, истец просил взыскать 6590913,60 руб. неустойки.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.12.2015 по делу N А56-68978/2015 иск удовлетворен частично, взыскана неустойка в размере 5000000,00 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано. Суд первой инстанции посчитал, что расчет заявленной ко взысканию неустойки соответствует условиям заключенного сторонами договора. При этом, неустойка была уменьшена на основании статьи 333 ГК РФ, при этом судом учтено, что утверждение ответчика о проводимой работе по заключению мирового соглашения не нашло своего подтверждения в материалах дела.

На решение суда ООО "ДОНК" подана апелляционная жалоба, в которой ее податель просит отменить решение суда и принять новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы, ее податель ссылается на то, что законом не предусмотрена ответственность в виде неустойки за неисполнение обязательства по внесению предоплаты, поскольку в данном случае может быть приостановлено выполнение встречного обязательства по оказанию услуг.

В отзыве на апелляционную жалобу ГУП "ТЭК СПБ" возражало против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что ко взысканию предъявлена неустойка, а не платеж за выполненные услуги. На акт сдачи-приемки услуг истец не ссылается. Обязанность по внесению авансового платежа установлена условиям договора и пунктом 29 Правил подключения к системам теплоснабжения. Ответчику было известно о необходимости реконструкции принадлежащих ему сетей для подключения объекта, и неисполнение принятых им на себя обязательств по договору не может исключать применение к нему ответственности. Факт нарушения обязательства по оплате не отрицается ответчиком. Заявленный истцом размер неустойки обоснован и соразмерен нарушенному обязательству.

В дополнение к апелляционной жалобе ее податель сослался на то, что в качестве ответчика к участию в деле привлечено ООО "ДОНК" ОГРН 1027802730317, ИНН 7805094519, расположенное по адресу: проспект Ветеранов, 101, при этом стороной договора с ГУП "ТЭК" выступает ООО "ДОНК" ИНН 7811308335, расположенная по адресу: Санкт-Петербург, пр. Ветеранов, 101. При этом, как следует из выписки из ЕГРЮЛ, с указанным ИНН зарегистрирована организация ООО "ВИРО" с ОГРН 1047855134524. Кроме того, по адресу пр. Ветеранов, д. 101 зарегистрировано три организации ООО "ДОНК" ОГРН 1027802730317, ОГРН 1077847597508, ОГРН 1077847620872.

Истцом представлены письменные объяснения по делу, в которых он сослался на то, что истцом выполнялись принятые на себя обязательства по договору. Подключение к сетям теплоснабжения осуществляется на платной основе. Сроки оплаты, установленные договором и Правилами заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденным постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 N 360, нарушены, что влечет начисление неустойки. Основания для применения положений статьи 333 ГК РФ в данном случае отсутствовали.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что решение суда подлежит отмене.

Материалами дела подтверждается, что между ГУП "ТЭК СПб" (исполнитель) и ООО "ДОНК" (заказчик) в лице директора М.В. Голубевой, заключен договор от 18.07.2014 N 1061.055.14 о подключении объекта к тепловым сетям, по условиям которого исполнитель принял на себя обязательство оказать заказчику услуги по подключению объекта капитального строительства заказчика к тепловым сетям, а именно, выполнить действия по подготовке системы теплоснабжения к подключению объекта капитального строительства, в том числе, определить условия подключения теплопотребляющих установок заказчика к тепловыми сетям исполнителя, обеспечить техническую возможность такого подключения путем создания дополнительной тепловой мощности от источника тепловой энергии и (или) увеличения пропускной способности подключения объекта капитального строительства к тепловым сетям исполнителя в соответствии с условиями подключения N 22-05/15639-636 от 02.06.2014, в пределах согласованного количества тепловой мощности 2,96 Гкал/час. Обязанность по выполнению работ по присоединению теплопотребляющих установок объекта к тепловым сетям исполнителя в точке (точках) подключения объекта, предусмотренные пунктом 3.4 договора, возлагается на заказчика.

Как указано в пункте 1.2 договора, объектом подключения является объект - "Многофункциональный комплекс", расположенный по адресу: Санкт-Петербург, Невский район, ул. Крыленко, участок 1 (северо-восточнее пересечения с Дальневосточным пр.), пор.1 и кор. 2 (2 этап строительства).

Цена услуги согласована в пункте 3.1 договора в размере 21969712,00 руб., при этом, плата должна была быть внесена в следующем порядке (пункт 3.2 договора):

- 15% от цены услуги, что составляет 3295456,80 руб. в течение 15 календарных дней с даты заключения договора;

- 50% от цены услуги, что составляет 10984856,00 руб. в течение 90 календарных дней в даты заключения договора;

- 35% от цены услуги, что составляет 7689399,20 руб. в течение 15 календарных дней в даты подписания сторонами Акта о подключении.

Пунктом 5.2 договора за нарушение заказчиком исполнения обязательств по оплате, установленных разделом 3 договора, предусмотрена неустойка в размере 0,014 ставки рефинансирования ЦБ РФ, установленной на дату заключения договора, от общего размера платы за подключение по договору, за каждый день просрочки, но не более 30% от размера платы по договору.

В материалах дела не имеется доказательств внесения ответчиком суммы предоплаты по договору, что и явилось основанием для применения истцом предусмотренной договором ответственности. Неустойка рассчитана на всю сумму договора, за период с 05.08.2014 по 07.09.2015, и уменьшена с учетом предусмотренного договором ограничения.

В то же время, из материалов дела не следует, что истцом произведено технологическое подключение ООО "ДОНК".

Исходя из правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 10.07.2012 N 2551/12 по делу NА56-66569/2010, договор технологического присоединения является самостоятельным видом гражданско-правового договора и не является смешанным, включающим в себя элементы договора возмездного оказания услуг и подряда, порядок заключения и исполнения которого регулируется специальными положениями, регулирующими порядок энергоснабжения.

В соответствии со статьей 14 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Указанное в части 1 статьи 14 Закона "О теплоснабжении" подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения (далее также - договор на подключение (технологическое присоединение), который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации. Правила выбора теплоснабжающей организации или теплосетевой организации, к которой следует обращаться заинтересованным в подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения лицам и которая не вправе отказать им в услуге по такому подключению (технологическому присоединению) и в заключении соответствующего договора, устанавливаются правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В пункте 8 указанной статьи отражено, что плата за подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения устанавливается органом регулирования в расчете на единицу мощности подключаемой тепловой нагрузки и может быть дифференцирована в зависимости от параметров данного подключения (технологического присоединения), определенных основами ценообразования в сфере теплоснабжения и правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

По условиям пункта 16 названной статьи, подключение (технологическое присоединение) к системам теплоснабжения тепловых сетей и источников тепловой энергии осуществляется в сроки, определенные в соответствии со схемой теплоснабжения.

Предметом договора об осуществлении технологического присоединения выступают мероприятия по технологическому присоединению, представляющие собой систему действий, осуществляемых сторонами при участии уполномоченного органа государственной власти.

Мероприятия по технологическому присоединению являются существенным условием договора технологического присоединения и включают в себя в том числе, подготовку сетевой организацией технических условий и фактические действия по присоединению и обеспечению работы принимающего устройства в тепловой сети.

В силу пункта 5 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 307 "О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (далее - Правила N307), подключение объекта осуществляется в порядке, который включает следующие этапы:

- выбор заявителем теплоснабжающей организации или теплосетевой организации (исполнителя);

- заключение договора о подключении, в том числе подача заявителем заявки на подключение к системе теплоснабжения и выдача условий подключения, являющихся неотъемлемой частью указанного договора;

- исполнение сторонами условий договора о подключении, в том числе подключение объекта к системе теплоснабжения и подписание сторонами акта о подключении объекта и акта разграничения балансовой принадлежности.

В пункте 31 Правил N 307 установлено, что нормативный срок подключения не может превышать для теплопотребляющих установок 18 месяцев с даты заключения договора о подключении, если более длительные сроки не указаны в инвестиционной программе исполнителя, а также в инвестиционных программах организаций, владеющих на праве собственности или ином законном основании смежными тепловыми сетями и (или) источниками тепловой энергии, с которыми заключены договоры о подключении, в связи с обеспечением технической возможности подключения, но при этом срок подключения не должен превышать 3 лет.

Подключение к системам теплоснабжения тепловых сетей и источников тепловой энергии осуществляется в сроки, определенные в соответствии со схемой теплоснабжения.

В силу пункта 35 Правил N 307, при исполнении договора о подключении исполнитель обязан:

- осуществить действия по созданию (реконструкции, модернизации) тепловых сетей до точек подключения и (или) источников тепловой энергии, а также по подготовке тепловых сетей к подключению объекта и подаче тепловой энергии не позднее установленной договором о подключении даты подключения;

- проверить выполнение заявителем условий подключения и установить пломбы на приборах (узлах) учета тепловой энергии и теплоносителя, кранах и задвижках на их обводах в установленный договором о подключении срок со дня получения от заявителя уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя с составлением и подписанием акта о готовности;

- осуществить не позднее установленной договором о подключении даты подключения (но не ранее подписания акта о готовности) действия по подключению к сети инженерно-технического обеспечения внутриплощадочных или внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта (если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя);

- принять либо отказать в принятии предложения о внесении изменений в договор о подключении в течение 30 дней с даты получения предложения заявителя при внесении изменений в проектную документацию.

Из материалов дела следует и не опровергнуто истцом, что технические условия им не выполнены; фактическое технологическое присоединение по договору отсутствует; акты о выполнении технических условий, об осуществлении технологического присоединения, о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности не подписаны.

То обстоятельство, что истец заключил договор с третьим лицом с целью исполнения договора технологического присоединения с ответчиком, само по себе не свидетельствует об исполнении последнего.

Между тем, по смыслу положений статьи 779 ГК РФ, основанием для возникновения денежного обязательства по оплате услуг, в данном случае услуг по технологическому присоединению, является факт их выполнения, который заключается в установлении технологического подключения. Отсутствие факта исполнения услуг, таким образом, исключает факт наличия обязательства по их оплате.

Внесение первых двух платежей, как следует из буквального смысла текста договора о технологическом присоединении, следует квалифицировать как авансовый платеж за услугу по технологическому присоединению.

В пункте 1 статьи 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 328 ГК РФ).

Обязательство Предприятия по осуществлению мероприятий по технологическому присоединению является встречным по отношению к обязанности Общества по внесению платы, определенной договором.

Компания не воспользовалась правом на приостановление исполнения своих обязательств по осуществлению мероприятий по технологическому присоединению, при этом факт выполнения технических условий и технологического присоединения по договору отсутствует.

При таких обстоятельствах у ответчика не возникло обязательств по оплате в силу статей 328 и 408 ГК РФ, что исключает применение предусмотренной договором ответственности за нарушение обязательств по оплате выполненных услуг в виде неустойки. Следует отметить, что согласно буквальному смыслу условий пункта 5.2 договора, который имеет приоритет в силу положений статьи 431 ГК РФ, ответственность установлена именно за просрочку оплаты услуги технологического присоединения, но не за просрочку внесения авансовых платежей по договору.

То есть, в данном случае истцом избран ненадлежащий способ защиты права.

Кроме того, из материалов дела не следует, что иск заявлен к надлежащему ответчику.

В договоре технологического присоединения, в качестве сведений, идентифицирующих ответчика, указано наименование - ООО "ДОНК" и ИНН 7811308335. Между тем, указанный ИНН принадлежит другой организации - ООО "ВИРО".

При этом, под ОГРН 1027802730317, ОГРН 1077847597508, ОГРН 1077847620872 зарегистрировано три организации с наименованием ООО "ДОНК", по адресу - Санкт-Петербург, пр. Ветеранов, д. 101, директором которых является Голубева М.В., подписавшая договор о технологическом присоединении. С учетом изложенного выше, из текста договора невозможно определить, с какой именно из перечисленных юридических лиц заключен договор, в частности, является ли стороной договора ООО "ДОНК", к которому предъявлен иск в данном деле.

При таких обстоятельствах, у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения заявленных требований. Решение суда следует отменить, в удовлетворении иска отказать. Апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

В силу положений статьи 110 АПК РФ, расходы по уплате государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы следует отнести на истца.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.12.2015 по делу N А56-68978/2015 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с государственного унитарного предприятия "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 53.192,53 рублей.

Взыскать с государственного унитарного предприятия "Топливно-энергетический комплекс Санкт-Петербурга" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ДОНК" расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3.000 руб.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Фуркало

Судьи

Н.А. Мельникова Е.В. Савина