Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2016 г. N 09АП-22210/16

г. Москва

12 июля 2016 г.

Дело N А40-31980/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 июля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Григорьева А.Н.

судей: Верстовой М.Е., Птанской Е.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гусевой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу "Внешнеэкономический промышленный банк" (ООО) на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 февраля 2016 года о принятии обеспечительных мер по делу N А40-31980/16, вынесенное судьей С.Н. Шустиковой

по иску ПАО "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ОГРН 10228000000079 ИНН 2801023444)

к "Внешнеэкономический промышленный банк" о расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

при участии в судебном заседании:

от истца: Бахмина С.П.- по доверенности от 11.02.2016, Поликанов Д.А.- по доверенности от 18.01.2016 N 05;

от ответчика: Шутова Е.А. - по доверенности от 05.02.2016 77 АВ 0582495.

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Азиатско-Тихоокеанский Банк" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Внешнеэкономический промышленный банк" о:

- расторжении сделки купли-продажи биржевых документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя серии БО-01 с обязательным централизованным хранением, идентификационный номер выпуска ценных бумаг и дата его присвоения: 4В020101810В от 24.10.2012 г., эмитентом которых является "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО), в количестве 1 000 000 (Один миллион) штук, общей номинальной стоимостью 1,0 млрд. рублей, заключенную между ООО "Внешпромбанк" и "Азиатско-Тихоокеанского Банк" (ПАО) по Сделке от 30 апреля 2015 г.,

- истребовании у ООО "Внешпромбанк" в пользу "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО) биржевые документарные неконвертируемые процентные облигации на предъявителя серии БО-01 с обязательным централизованным хранением, идентификационный номер выпуска ценных бумаг и дата его присвоения: 4В020101810В от 24.10.2012 г., эмитентом которых является "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО), в количестве 1 000 000 (Один миллион) штук, общей номинальной стоимостью 1,0 млрд. рублей;

- расторжении сделки купли-продажи документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, государственный регистрационный номер выпуска 40203261В, дата государственной регистрации выпуска 21.11.2012, код ISIN RU000A0JTG75 эмитентом которых является ООО "Внешпромбанк", в количестве 1 000 000 (Один миллион) штук, общей номинальной стоимостью 1,0 млрд. рублей, заключенную между ООО "Внешпромбанк" и "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО) по Сделке от 30 апреля 2015 г.;

- истребовании у ООО "Внешпромбанк" в пользу "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО) денежных средств в размере 1,0 млрд рублей, полученные ООО "Внешпромбанк" по сделки купли-продажи документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, государственный регистрационный номер выпуска 40203261В, дата государственной регистрации выпуска 21.11.2012, код ISIN RU000A0JTG75 эмитентом которых является ООО "Внешпромбанк", в количестве 1.000.000 (Один миллион) штук, общей номинальной стоимостью 1,0 млрд. рублей;

в связи с расторжением сделок купли-продажи, применении следующих последствий расторжения сделок - признать факт взаимного погашения обязательств ООО "Внешпромбанк" и "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО) по возврату денежных средств, полученных по расторгаемым договорам, без фактического перечисления сторонами денежных средств друг другу, в связи с расторжением сделок купли-продажи.

Определением Арбитражного суда города Москвы приняты меры по обеспечению иска в виде:

Запрета Небанковской кредитной организации ЗАО "Национальный расчетный депозитарий" (НКО ЗАО НРД) производить расчет денежных средств, перечисленных "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО) в погашение и уплату накопленного купонного дохода по неконвертируемым процентным облигациям на предъявителя, серии БО-01, идентификационный номер выпуска ценных бумаг и дата его присвоения: 4В020101810В от 24.10.2012 г., эмитент - "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО) расчет и выплату по неконвертируемым процентным облигациям на предъявителя, серии БО-01, идентификационный номер выпуска ценных бумаг и дата присвоения : 4ВО2010181ОВ от 24.10.2012., эмитент - ПАО "Азиатско-Тихоокеанский Банк" в количестве 1 000 000 штук, принадлежащих ООО "Внешнеэкономический промышленный банк";

Наложен арест на ценные бумаги - неконвертируемые процентные облигации на предъявителя серии БО-01 с обязательным централизованным хранением, идентификационный номер выпуска ценных бумаг и дата его присвоения: 4В020101810В от 24.10.2012 г., эмитентом которых является "Азиатско-Тихоокеанский Банк" (ПАО), в количестве 1 000 000 (Один миллион) штук, общей номинальной стоимостью 1,0 млрд. рублей, которые находятся на хранение в Небанковской кредитной организации закрытое акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" (НКО ЗАО НРД), принадлежащие "Внешнеэкономический промышленный банк".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела, отсутствие связи обеспечительных мер в с предметом спора.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель - ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить, представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей сторон, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

21.01.2016 Банк России отозвал у Ответчика лицензию на осуществление банковских операций и назначил временную администрацию по управлению кредитной организацией. С указанной даты прекращены полномочия исполнительных органов Банка, в связи с чем они могли осуществить действия, направленные на причинение ущерба Истцу.

После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация должна быть ликвидирована в соответствии с требованиями статьи 23.1 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", а в случае признания ее банкротом - в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

01.02.2016 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление о признании Ответчика банкротом и открытии конкурсного производства. 08.02.2016 было вынесено определение о принятии заявления о назначении даты судебного заседания.

В соответствии со статей 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства:

срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим;

прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных настоящей статьей;

совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном настоящей главой;

все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 настоящего Федерального закона, и требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;

снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается.

Требования об обеспечительных мерах, удовлетворенные судом, исключили возможность поступления денежных средств по погашению купонного дохода в конкурсную массу.

В соответствии со ст.ст. 90, 91 АПК РФ Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле может принять меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленным требованиям.

Рассматривая вопрос об обеспечении иска, арбитражный суд учитывает наличие данных, основывающих исковые требования, и исходит из того, что меры по обеспечению иска должны применяться с учетом конкретных обстоятельств дела, и тогда, когда в этом действительно есть необходимость.

В соответствии с п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 года N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с ч. 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры до пускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если не принятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

Факт отзыва лицензии и начало процедуры банкротства не может являться доводом, свидетельствующем об уклонении ответчика от исполнения обязательств, поскольку эта процедура является законной, основанной на нормах права и осуществляется под контролем суда и кредиторов.

Ни факт отзыва лицензии, ни факт признания Ответчика банкротом не прекращают обязательств по ранее заключенным сделкам. Целью указанных действий и процедур является удовлетворение требований кредиторов, при этом суд и конкурсный управляющий обязаны исключить предоставление незаконного предпочтения кому-либо из кредиторов при удовлетворении требований в ходе процедуры банкротства.

Действия по подаче ходатайства об обеспечительных мерах, предпринятые истцом и удовлетворенные судом, привели к тому, что истец приобрел выигрышное по отношению к другим кредиторам положение.

Учитывая, что обеспечительные меры принимаются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ, арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры только при наличии обоих оснований, указанных в части 2 статьи 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.

При этом истцом не представлено доказательств того, что имущественное состояние ответчика на текущий момент не позволяет исполнить существующие обязательства, в том числе по причине отсутствия имущества и/или денежных средств, прав требований/финансовых вложений либо иных активов, а равно, что ответчиком либо третьими лицами принимаются меры к уменьшению размера/стоимости имущества.

В отношении требования истца о запрещении НКО ЗАО НРД осуществлять соответствующие действия, апелляционный суд отмечает, что поскольку спор подлежит разрешению без участия указанного лица, то испрашиваемые истцом обеспечительные меры не связаны с предметом требования по заявленному иску.

Запрет выплат и арест на ценные бумаги не обеспечивает исполнение должником обязательств по сделкам и вступившего в законную силу судебного акта об этом, не направлен на сохранение существующего состояния отношений, а лишь дает Истцу предпочтение перед иными кредиторами и позволяет избежать в случае удовлетворения иска процесса предъявления требований в деле о банкротстве и их удовлетворения из конкурсной массы.

В соответствии со статьей 142 Закона о банкротстве зачет требования, а также погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов. Исполнение определения влечет причинение ущерба кредиторам банка в силу предоставления необоснованного предпочтения истцу.

При таких обстоятельствах определение арбитражного суда об обеспечении иска от 18 февраля 2016 года подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 18 февраля 2016 года о принятии обеспечительных мер по делу N А40-31980/16 отменить.

В удовлетворении заявления об обеспечении иска отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

М.Е. Верстова Е.А. Птанская