Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2016 г. N 15АП-14755/16

Требование: о взыскании долга

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

город Ростов-на-Дону

24 октября 2016 г.

дело N А32-33909/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 октября 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей Н.В. Сулименко, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Харченко В.Е.

при участии:

от публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани: представитель Тертычная М.В. по доверенности от 16.11.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала ОАО "Кубаньэнерго" Сочинские электрические сети (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.08.2016 по делу N А32-33909/2015 по исковому заявлению публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала ОАО "Кубаньэнерго" Сочинские электрические сети к федеральному государственному унитарному предприятию "Ремонтно-строительное управление Министерства внутренних дел Российской Федерации" (ИНН 7731567863, ОГРН 5077746800093) о взыскании 1 201 605 рублей 57 копеек,

принятое в составе судьи Куликова О.Б

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Краснодарского края обратилось публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани в лице филиала ОАО "Кубаньэнерго" Сочинские электрические сети (далее - ПАО "Кубаньэнерго", общество, истец) с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Болверк", (ИНН 7731567863, ОГРН 5077746800093) (далее - компания, ООО "Болверк", ответчик), к федеральному государственному унитарному предприятию "Ремонтно-строительное управление Министерства внутренних дел Российской Федерации" (далее - предприятие, ФГУП "РСУ МВД РФ", ответчик) о взыскании 1 201 605 рублей 57 копеек стоимости бездоговорного потребления электроэнергии.

От истца поступило ходатайство в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об отказе от исковых требований к ООО "Болверк".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.08.2016 ходатайство ПАО "Кубаньэнерго" об отказе от исковых требований к ООО "Болверк" удовлетворено. Принят отказ от исковых требований к ООО "Болверк". Производство по делу в отношении ООО "Болверк" прекращено. В удовлетворении исковых требований отказано.

ПАО "Кубаньэнерго" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило отменить решение суда полностью, вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в результате строительства многоквартирного жилого комплекса к электрическим сетям ПАО "Кубаньэнерго" самовольно подключено энергопринимающее устройство и осуществлялось потребление электрической энергии в отсутствие заключенного договора электроснабжения. Объект эксплуатируется ФГУП "РСУ МВД РФ". Материалами дела подтверждается факт бездоговорного потребления электрической энергии.

В судебном заседании представитель ПАО "Кубаньэнерго" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 17 сентября 2012 года между компанией (субподрядчик) и предприятием (генподрядчик) заключен договор субподряда на выполнение отдельных видов и комплексов работ N 729/с1 (далее - договор субподряда).

Согласно пункту 1.1 договора субподрядчик обязуется выполнить комплекс строительно-монтажных работ (далее - результат работ) по объекту "Многоквартирный жилой дом", расположенного по адресу Краснодарский край, г. Сочи, мкр. Кудепста, ул. Искры (далее - объект), в соответствии с проектно-сметной документацией (приложение N 2) в установленный договором срок и в соответствии с Графиком производства работ по договору (приложение N 1), а генподрядчик принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями договора.

Субподрядчик обязан обеспечить в установленном порядке временные подсоединения коммуникаций на период выполнения работ на строительной площадке и подсоединения вновь построенных коммуникаций в точках подключения в соответствии с проектно-сметной документацией (абзац 6 пункта 4.1.2 договора субподряда).

Абзацем 8 пункта 4.1.2 договора субподряда предусмотрено, что субподрядчик в ходе выполнения работ на объекте, предусмотренных договором, исполнение необходимых мероприятий по технике безопасности на строительный площадке, рациональному использованию территорий охране окружающей среды, зеленых насаждений и земли, а также установить временное освещение и ограждение. Осуществлять в процессе производства работ системную уборку территории объекта от строительного мусора и бытовых отходов.

Субподрядчик также обязан осуществить возмещение генподрядчику стоимости коммунальных услуг на основании выставленных счетов (абзац 15 пункта 4.1.2 договора субподряда).

Как следует из материалов дела 03.04.2015 сотрудниками общества (истца) выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии по адресу: г. Сочи, п. Кудепста, ул. Искры (в районе дома N 66).

Составлен акт от 03.04.2015 N 0059 о бездоговорном потреблении электрической энергии (бездоговорное потребление; далее - акт).

На основании составленного акта о бездоговорном потреблении электроэнергии произведен расчет стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии. Согласно расчету по акту сумма ущерба составила 1 201 605 рублей 57 копеек.

Ответчик (ФГУП "РСУ МВД РФ") стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии не оплатил.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения компании в суд с исковым заявлением.

Рассматривая исковые требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

В пункте 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила соответствующего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не предусмотрено иное.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, действующими на момент выявления факта бездоговорного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под бездоговорным потреблением электрической энергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно.

В силу пункта 196 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа.

Бездоговорным потреблением электроэнергии признается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электроэнергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей (пункт 2 Основных положений).

В соответствии с пунктом 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные:

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии;

* о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии;

* о приборах учета на момент составления акта;

* о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

* объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта;

* замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений стоимость электроэнергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электроэнергии (далее -стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электроэнергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии, составленного в соответствии с разделом X названного документа.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 названного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа (пункт 194 Основных положений).

Объем бездоговорного потребления электроэнергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа (пункт 196 Основных положений).

При этом в нарушение требований, установленных Основными положениями, истцом в акте о бездоговорном потреблении электроэнергии от 03.04.2015 N 0059 зафиксирован отказ ответчика (ФГУП "РСУ МВД РФ") от присутствия при составлении акта, однако не указаны причины соответствующего отказа.

Наличие в акте подписей незаинтересованных лиц само по себе не может быть принято в качестве подтверждения отказа ответчика от присутствия, а также его отказа от подписания акта.

Из анализа пункта 193 Основных положений следует, что целью присутствия 2 незаинтересованных лиц при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии является не подтверждение факта бездоговорного потребления электроэнергии, а подтверждение ими факта отказа лица, осуществляющего бездоговорное потребление электроэнергии, от присутствия при составлении соответствующего акта, а также его отказа от подписания акта, поскольку изначальное его присутствие обусловлено императивной нормой, что не исключает его дальнейший отказ от присутствия в момент составления.

Между тем, составление акта без уведомления и в отсутствие ответчика, который в силу пункта 193 Основных положений должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Принимая во внимание несоблюдение истцом установленных требований к оформлению акта о бездоговорном потреблении электроэнергии от 03.04.2015 N 0059, суд пришел к выводу о том, что имеющейся в материалах дела акт о бездоговорном потреблении электроэнергии не является надлежащим доказательством факта бездоговорного потребления электроэнергии.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 06.03.2014 по делу N А50-12857/2013, а также в постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.10.2011 по делу N А33-8417/2011, постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.03.2015 по делу N А61-1060/2014.

В нарушение условий Основных положений в графе "Лица, осуществляющего бездоговорное потребление электроэнергии (либо его представителя)" не отражена информация о лице (организации) осуществляющем бездоговорное потребление.

Как следует из пояснений представителя истца и материалов дела, объект (г. Сочи, п. Кудепста, ул. Искры), на котором зафиксировано бездоговорное потребление электроэнергии, не принадлежит предприятию.

При этом, на каком праве и кому принадлежат помещения, энергопринимающие устройства, которые присоединены к электрической сети сетевой организации, зависит то, к кому общество может предъявлять требования о взыскании стоимости бездоговорного потребления энергии (постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 21.05.2013 N 13112/2012).

С учетом представленных сторонами в материалы дела документов суд установил, что акт о бездоговорном потреблении электрической энергии, от 03.04.2015 N 0059 составлен с нарушением требований, предъявляемым законодательством в сфере электроэнергетике к составлению таких актов.

Кроме того, судом учтено, что исходя из условий заключенного между странами договора субподряда, следует, что ответственность за подключение (подсоединение) коммуникаций лежала на компании.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно удовлетворил ходатайство ПАО "Кубаньэнерго" об отказе от исковых требований к ООО "Болверк" и принял отказ от исковых требований к ООО "Болверк", прекратил производство по делу в отношении ООО "Болверк" и отказал в удовлетворении исковых требований к ФГУП "РСУ МВД РФ".

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции доказательств, но не опровергают выводы суда.

Ссылки истца, в подтверждение заявленной по делу позиции, на показания допрошенного в судебном заседании в качестве свидетеля Шуба С.В., которым был составлен акт о бездоговорном потреблении электрической энергии, апелляционным судом во внимание не принимаются, поскольку данные показания не опровергают выводы суда первой инстанции. Данный свидетель пояснил, что стройплощадка окружена забором и на территорию стройки он не заходил, паспорт объекта строительства не фотографировал, вывод о бездоговорном потреблении ответчиком электроэнергии сделан в связи с тем, что присоединенный к подстанции истца воздушный кабель заходит на территорию строительства.

С учетом показаний Шуба С.В., апелляционный суд установил, что фотографирование паспорта объекта строительства истец не производил, соответствующую фотографию в дело не представил, также как и не представил доказательств принадлежности земельного участка и объекта строительства ответчику.

Приобщенные к материалам дела результаты проведенной в ходе осмотра фотосъемки не представляют возможности установить дату ее проведения, фототаблицы не имеют подписи лица, проводившего съемку и привлеченных им незаинтересованных лиц, объекты, изображенные на фототаблицах не поименованы, в связи с чем непонятно, что на них изображено.

Кроме этого, в самом акте о бездоговорном потреблении электрической энергии не указаны адреса места жительства, привлеченных Шуба С.В. незаинтересованных лиц Сосковец В.В. и Мещеряковой С.А., что не позволяет привлечь их для дачи объяснений в отношении обстоятельств проверки.

При таких обстоятельствах, доводы апелляционной жалобы о том, что судом не допрошены незаинтересованные лица Сосковец В.В. и Мещерякова С.А., апелляционным судом во внимание не принимаются. Кроме этого, соответствующего ходатайства истец при рассмотрении дела не заявлял.

Неверное указание по тексту обжалуемого решения даты и номера акта о бездоговорном потреблении электроэнергии не является основанием для отмены законно вынесенного судом первой инстанции решения, поскольку объектом исследования судом являлся акт N 0059 от 03.04.15 и именно ему дана судебная оценка. Следовательно, в рассматриваемом случае имеет место описка, которая может исправлена в порядке статьи 179 АПК РФ.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.08.2016 по делу N А32-33909/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Н.В. Сулименко Н.В. Шимбарева