Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2017 г. N 17АП-17793/16

г. Пермь

12 мая 2017 г.

Дело N А60-49028/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 мая 2017 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Муталлиевой И.О.,

судей Балдина Р.А., Гребенкиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Наумовой О.В.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя, АО "Газпром Газораспределение",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 22 декабря 2016 года по делу N А60-49028/2016,

по заявлению акционерного общества "Газпром Газораспределение" (ОГРН 1047855099170, ИНН 7838306818)

к Центральному банку Российской Федерации в лице Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации (Управление Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Уральском федеральном округе) (ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133),

третье лицо: акционерное общество "Тюменоблгаз" (ОГРН 1037200571880, ИНН 7203001570),

о признании недействительным предписания,

при участии:

от заявителя - акционерного общества "Газпром Газораспределение": Пермяков С.Ю., доверенность от 01.12.2014, паспорт,

от заинтересованного лица - Центрального банка Российской Федерации в лице Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации (Управление Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Уральском федеральном округе): Гайнанова В.А., доверенность от 03.08.2016 N 66 АА 3813147, паспорт; Бурачевского Д.В., доверенность от 26.10.2015 N 66 АА 3418086, паспорт;

от третьего лица: не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке ст. ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

установил:

акционерное общество "Газпром Газораспределение" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Центральному банку Российской Федерации в лице Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации (Управление Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Уральском федеральном округе) (далее - заинтересованное лицо) о признании недействительным предписания Банка России от 25.08.2016 N С59-8-24/46457 об устранении нарушений требований законодательства Российской Федерации путем направления обязательного предложения в отношении ценных бумаг АО "Тюменоблгаз", а также представления в Управление обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества и отчета об исполнении предписания.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Тюменоблгаз".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 22.12.2016 (резолютивная часть от 19.12.2016), принятым судьей Ворониным С.П., в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Газпром Газораспределение" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Полагает, что при вынесении предписания Управление необоснованно руководствовалось ст.84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) в редакции, действовавшей до 01.07.2015. Указывает, что АО "Тюменоблгаз" является непубличным акционерным обществом, что подтверждалось письмом Уральского главного управления ЦБ РФ от 17.11.2014 N 22-2-3/39647. В предписании не указаны конкретные права и законные интересы акционеров, нарушенные АО "Газпром Газораспределение" и подлежащие восстановлению. Заявитель отмечает, что процедура выкупа акций АО "Тюменоблгаз" не была начата ни самим заявителем, ни ПАО "Газпром". При вынесении предписания уполномоченный орган не учел, что в силу договоров купли-продажи, заключенных с АО "Инвестиционно-финансовая группа "М.И.Р.", ЗАО "Сити-Трейд", заявитель и ПАО "Газпром" перестали обладать правом распоряжения более 75% голосующих акций.

Заинтересованное лицо в отзыве на апелляционную жалобу отклонило приведенные в ней доводы; просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Определением суда апелляционной инстанции от 12.04.2017 судебное заседание в порядке ст. 158 АПК РФ было отложено на 10.05.2017.

Определением суда апелляционной инстанции от 10.05.2017 произведена замена судьи Сусловой О.В. на судью Балдина Р.А.

В ходе судебного заседания апелляционной инстанции представитель заявителя на доводах жалобы настаивал, представители заинтересованного лица против жалобы возражали.

Третье лицо о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, в судебное заседание представителей не направило, что в силу ч. 3 ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 27.03.2014 в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (г. Екатеринбург) поступила жалоба гражданина Куликова Н.Э., содержащая сведения о невыполнении ОАО "Газпром" (с 15.07.2015 - ПАО "Газпром") требований Закона об АО в части направления обязательного предложения акционерам ОАО "Тюменоблгаз" (с 21.07.2015 - АО "Тюменоблгаз").

Указанная жалоба послужила основанием для проведения Управлением проверки, в ходе которой было установлен факт приобретения ОАО "Газпром" 224 928 обыкновенных акций ОАО "Тюменоблгаз" по договору купли-продажи от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ, заключенному с ОАО "Роснефтегаз". Указанная сделка привела к тому, что доля участия ОАО "Газпром" совместно с аффилированными лицами (ОАО "Газпром Газораспределение", ОАО "Газпром газораспределение Север") в уставном капитале ОАО "Тюменоблгаз" составила 95,18% обыкновенных акций (что установлено в рамках дела N А60-29827/2014).

По результатам проверки в отношении ОАО "Газпром" вынесено предписание от 26.05.2014 N С59-8-3-1/14417 об устранении нарушения требований законодательства об акционерных обществах путем направления акционерам - владельцам обыкновенных акций ОАО "Тюменоблгаз" обязательного предложения о приобретении у них таких акций, а также о представлении соответствующего отчета в Управление.

Письмом от 01.04.2016 (вх. 18788) ПАО "Газпром" представило в Управление отчет Регионального депозитария N 101 Депозитарно-операционного управления ГПБ (АО) от 28.03.2016, подтверждающий продажу ПАО "Газпром" 224 928 обыкновенных акций (25,68% обыкновенных акций) АО "Тюменоблгаз" своему аффилированному лицу - ОАО "Газпром Газораспределение" (с 18.04.2016 - АО "Газпром Газораспределение").

Согласно отчету депозитария, дата исполнения операции по переводу ценных бумаг по счетам депо - 28.03.2016.

Аффилированность ПАО "Газпром" и АО "Газпром Газораспределение" подтверждается списком аффилированных лиц ПАО "Газпром" по состоянию на 30.06.2016.

В связи с продажей ПАО "Газпром" 224 928 акций АО "Газпром Газораспределение" письмом Банка России от 21.04.2016 N Т5-С59-8-24/22366 предписание от 26.05.2014 N С59-8-3-1/14417 отменено.

Вместе с тем, вынесено новое предписание от 25.08.2016 N С59-8-24/46457 в отношении АО "Газпром Газораспределение", содержащее аналогичные требования об устранении нарушения требований законодательства об акционерных обществах путем направления акционерам - владельцам обыкновенных акций АО "Тюменоблгаз" обязательного предложения о приобретении у них таких акций, а также о представлении соответствующего отчета в Управление. Предписание получено АО "Газпром Газораспределение" 05.09.2016, согласно соответствующей входящей отметке, и не исполнено последним.

Ссылаясь на то, что положения Закона об АО об обязательном выкупе акций на истца не распространяются, поскольку АО "Тюменоблгаз" является непубличным акционерным обществом, а также на отсутствие в предписании указания на конкретные нарушения прав и законных интересов акционеров АО "Тюменоблгаз", АО "Газпром Газораспределение" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением о признании предписания от 25.08.2016 N С59-8-24/46457 недействительным.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из того, что ни первоначальный приобретатель акций АО "Тюменоблгаз" (ПАО "Газпром"), ни их новый владелец (АО "Газпром Газораспределение") не исполнили обязанность по направлению обязательного предложения о выкупе акций акционерам АО "Тюменоблгаз", в то время как данная обязанность предусмотрена ст.84.2 Закона об АО.

Повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для отмены судебного акта.

Согласно ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 и ч. 3 ст. 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Предписание об устранении нарушений обязательных требований представляет собой ненормативный правовой акт должностного лица, уполномоченного на осуществление государственного (муниципального) надзора, выявившего соответствующие нарушения, возлагающий на лицо, в деятельности которого эти нарушения установлены, обязанности по их устранению в определенные сроки.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации. Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

Согласно п. 1 ст. 84.2 Закона об АО в редакции, действовавшей до 01.07.2015 и примененной Управлением при вынесении оспариваемого предписания, лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).

Таким образом, положения ст. 84.2 Закона об АО в ранее действовавшей редакции возлагали на лиц, которые приобрели более 30 процентов общего количества акций открытого общества, обязанность по направлению акционерам - владельцам остальных акций обязательного предложения о приобретении у них таких акций.

В соответствии со ст. 84.2 Закона об АО обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2. Закона об АО может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.

В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", вступившем в силу с 01.09.2014 из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (ст. 66.3 ГК РФ в новой редакции).

В силу п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными - п. 2 ст. 66.3 ГК РФ.

Согласно п. 1.3 устава АО "Тюменоблгаз" (в редакции протокола N 1/2015 от 23.06.2015) общество является непубличным акционерным обществом. Общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (л. д. 86-109 т. 2).

Таким образом, в силу прямого указания п. 2 ст. 66.3 ГК РФ АО "Тюменоблгаз" является непубличным вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым (определяющим обстоятельством является, прежде всего, наличие (отсутствие) признаков публичного общества, указанных в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).

Отсутствие признаков публичного общества у АО "Тюменоблгаз", т.к. план приватизации общества не предусматривал размещение акций среди неограниченного круга лиц и ранее, подтверждалось Центральным Банком России Уральское главное управление - письмо от 17.11.2014 N 22-2-3/39647 (л. д. 58 т. 2 - документ в электронном виде).

Судом установлено и не оспорено сторонами, что ни ПАО "Газпром", ни АО "Газпром газораспределение" не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций АО "Тюменоблгаз".

Предписание, выданное ранее ПАО "Газпром" от 26.05.2014 было отменено Управлением - 26.05.2016.

При этом, содержание оспариваемого предписания от 25.08.2016 свидетельствует о том, что Управление исходило из положений ст. 84.2 Закона об АО в редакции, действовавшей до 01.07.2015, в то время, как договор купли-продажи акций АО "Тюменоблгаз" между ПАО "Газпром" и АО "Газпром газораспределение" заключен 25.03.2016.

Таким образом, обязанность по направлению обязательного предложения у АО "Газпром газораспределение" могла возникнуть только при приобретении акций (т.е. не ранее 25.03.2016) и только в отношении акций публичного акционерного общества, которым ОА "Тюменоблгаз" не является.

При указанных обстоятельствах, предписание об обязании направить обязательное предложение в отношении акций непубличного акционерного общества от 25.08.2016 не соответствует положениям действующего законодательства и незаконно возлагает на заявителя обязанности в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ является основанием для признания названного предписания недействительным.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными (п. 2 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

В силу ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате госпошлины по заявлению и апелляционной жалобе относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 110, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 22 декабря 2016 года по делу N А60-49028/2016 отменить.

Заявление АО "Газпром Газораспределение" удовлетворить.

Признать недействительным предписание Центрального банка Российской Федерации от 25.08.2016 N С59-8-24/46457, вынесенное Управлением Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Уральском федеральном округе.

Обязать Центральный Банк Российской Федерации устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Взыскать с Центрального банка Российской Федерации (ИНН 7702235133, ОГРН 1037700013020) в пользу акционерного общества "Газпром Газораспределение" (ОГРН 1047855099170, ИНН 7838306818) 3 000 руб. 00 коп. государственной пошлины по заявлению, 3 000 руб. 00 коп. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

И.О. Муталлиева