Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2017 г. N 09АП-63867/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 июня 2017 г. N Ф05-2394/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

08 февраля 2017 г.

Дело N А40-61102/15

Резолютивная часть постановления объявлена "26" января 2017 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "08" февраля 2017 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А.Ежовой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО" Арт-Гранд Виктория" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2016 по делу N А40-61102/15, вынесенное судьей Суставовой О.Ю. по заявлению ООО" Арт-Гранд Виктория" к ИФНС России N 5 по г. Москве о признании недействительным решения от 17.11.2014 N31/39689/13,

при участии в судебном заседании:

от ООО" Арт-Гранд Виктория" - Горбатюк Н.А. дов. от 20.02.2015, Анисимова К.А. дов. от 20.02.2016,

от ИФНС России N 5 по г. Москве - Никитина Ю.О. дов. от

УСТАНОВИЛ:

Решением от 28.10.2016 г. Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявленного Обществом с ограниченной ответственностью "Арт-Гранд Виктория" требования о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по городу Москве от 17.11.2014 N 31/39689/13 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения этой же Инспекции от 17.11.2014 N19/412-13 об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к 2 возмещению, в части отказа в применении налоговых вычетов и возмещения частично налога на добавленную стоимость в сумме 1 045 785,00 руб. Инспекция Федеральной налоговой службы N 5 по городу Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Арт-Гранд Виктория" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ООО "Арт-Гранд Виктория" полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, согласно сведениям ЕГРЮЛ ООО "Метеор-Сервиг" 20.11.2013 прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Арт-Гранд Виктория" (далее - Заявитель). Общество 10.02.2014 г. представило уточненную налоговую декларацию по НДС за 4 квартал 2013 года, в которой заявлены в том числе налоговые вычеты сумм НДС, предъявленных в адрес ООО "Метеор-Сервис" подрядными организациями по выполненным работам, связанным с ремонтом недвижимого имущества (здания). Инспекцией Федеральной налоговой службы N 5 по городу Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за 4 квартал 2013 года с заявленной суммой налога, подлежащей возмещению из бюджета, в размере 2 339 009 руб., представленной Обществом 10.02.2014 г.

По результатам камеральной проверки Инспекцией вынесены решения от 17.11.2014 N 31/220-13 о частичном возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, от 17.11.2014 N 31/39689-13 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, от 17.11.2014 N 19/412-13 об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, согласно которым Обществу подтверждено право на применение налоговых вычетов по НДС в размере 1 611 707 руб. и, соответственно, возмещения налога из бюджета в размере 1 293 224 руб., а также Обществу отказано в применении налоговых вычетов и возмещении налога из бюджета в размере 1 045 785 руб. Заявитель, полагая, что указанное решение Инспекцией вынесено необоснованно, обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по г.Москве в порядке, установленном статьей 139.1 НК РФ.

Управление, Решением N 21-19/133850@ от 31.12.2015 г. оставило апелляционную жалобу ООО "Арт-Гранд Виктория" от 12.12.2014 N 63 на решения Инспекции ФНС России N 5 по г. Москве от 17.11.2014 N 31/39689-13 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, от 17.11.2014 N 19/412-13 об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению, от 17.11.2014 N 31/220-13 о частичном возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению без удовлетворения. Инспекцией в ходе проведения камеральной проверки было установлено, что учредителями (организаций ООО "Метеор-Сервис" и ООО "Арт-Гранд Виктория") принято решение присоединить организацию ООО "Метеор-Сервис" к организации ООО "Арт-Гранд Виктория". При этом организация ООО "Арт-Гранд Виктория" применяет УСН, а организация ООО "Метеор-Сервис" находится на общем режиме налогообложения. В октябре 2013 г. в ЕГРЮЛ была внесена запись о прекращении деятельности присоединенной организации ООО "Метеор-Сервис".

В Ходе анализа регистрационных дел было установлено, что ООО "Метеор-Сервис" и ООО "Арт-Гранд Виктория", заключили договор о присоединение N 1 от 26.06.2013 года, учредителем ООО "Метеор-Сервис", является ООО "РОСА-Ч", учредителями которого в свою очередь являются: Романова Алла Ивановна - 50%; Чередниченко Светлана Олеговна - 20%; Чередниченко Родион Олегович - 20%; Чередниченко Олег Андреевич - 10%; Которые в соответствии с п. 3 ст.20 НК РФ лица, которые состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого, являются взаимозависимыми. Судом установлено, что Чередниченко Олег Андреевич и Романова Алла Ивановна, являются мужем и женой, родителями Чередниченко Родиона Олеговича и Чередниченко Светланы Олеговны. Так же ходе анализа регистрационных дел и учетных данных судом установлено, что в ООО "Арт-Гранд Виктория" генеральный директор Чередниченко Светлана Олеговна. Учредителями в равных долях являются Чередниченко Светлана Олеговна (50%) и Романова Алла Ивановна (50%).

В п.2 ст.58 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) указано, что при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. В силу п. 4 ст. 57 ГК РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

В соответствии с п. 5 ст. 50 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо. На основании п. 2 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с гл. 21 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ. В связи с этим осуществляемые указанными организациями операции по реализации товаров (работ, услуг), за исключением операций, предусмотренных ст. 174.1 НК РФ, не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Поскольку правопреемником организации ООО "Метеор-Сервис" - организацией ООО "Арт-Гранд Виктория", применяющей УСН, услуги подрядной организации по проведению ремонтных работ недвижимого имущества (здания), находившегося в собственности организации ООО "Метеор-Сервис" и переданного организации ООО "Арт-Гранд Виктория" при реорганизации, а также результат таких работ (услуг) с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации ООО "Метеор-Сервис" будут использоваться организацией ООО "Арт-Гранд Виктория" для операций, не подлежащих обложению НДС, суммы НДС по таким работам (услугам), ранее принятые к вычету присоединенной организацией ООО "Метеор-Сервис", подлежат восстановлению и уплате в бюджет организацией ООО "Арт-Гранд Виктория" в общеустановленном порядке.

Как следует из пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, при наличии соответствующих оснований восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки. Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, не облагаемых НДС. При переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы, в частности УСН, в соответствии с гл. 26.2 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы. Поскольку в данном случае основанием для возникновения обязанности по восстановлению сумм НДС является именно присоединение организации ООО "Метеор-Сервис" к организации ООО "Арт-Гранд Виктория", представляется, что восстановление сумм НДС должно быть произведено в том налоговом периоде, в котором будет внесена запись в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности организации ООО "Метеор-Сервис".

Согласно абз. 6 п. 6 ст. 171 НК РФ, если проведена модернизация (реконструкция) объекта недвижимости (основного средства), приводящая к изменению его первоначальной стоимости, суммы налога по строительно-монтажным работам, а также по товарам (работам, услугам), приобретенным для выполнения строительно-монтажных работ при проведении модернизации (реконструкции), принятые, к вычету в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости в дальнейшем используются для осуществления операций, не подлежащих обложению (освобожденных от обложения) НДС. Таким образом, если ремонтные работы по капитальному ремонту здания, выполняемые подрядной организацией по договору с организацией ООО "Метеор-Сервис", по своему характеру и цели относятся к модернизации (реконструкции) здания, дальнейшее использование организацией ООО "Арт-Гранд Виктория" такого здания в не облагаемых НДС операциях является основанием для восстановления сумм НДС с общей стоимости работ вне зависимости от периода фактического выполнения работ и принятия их к учету.

Согласно налоговой декларации ООО "Арт-Гранд Виктория" за 4 квартал 2013 года, организацией не восстановлен НДС, тем самым нарушены положения п. 3 ст. 170. Основанием для отказа Обществу в налоговых вычетах в размере 1 045 785 руб. послужили выводы о том, что спорные суммы налога, ранее принятые к вычету реорганизованной организацией (ООО "Метеор-Сервис") по имуществу, переданному правопреемнику для использования в операциях, по которым исчисление налога на добавленную стоимость не производится, подлежат восстановлению и уплате в бюджет правопреемником в соответствии с п. 3 ст. 170 НК РФ.

В данном случае возмещение НДС сложилось в результате проведения ремонтных работ (без реконструкции) в нежилом здании, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Щипок 16, принадлежащем ООО "Метеор-Сервис" на праве собственности. Согласно сведениям из ЕГРЮЛ ООО "Метеор-Сервис", применявшее общий режим налогообложения, 20.11.2013 г. прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Арт-Гранд Виктория", применяющее упрощенную систему налогообложения. Если работы по капитальному ремонту здания, выполняемые подрядными организациями по договору, заключенному с ООО "Метеор-Сервис", по своему характеру и цели относятся к модернизации (реконструкции) здания, дальнейшее использование ООО "Арт-Гранд Виктория" такого здания в необлагаемых НДС операциях является основанием для восстановления сумм НДС вне зависимости от периода фактического выполнения данных работ и принятия их к у чету. В связи с чем, Инспекция пришла к выводу, что Обществом в нарушение п. 3 ст. 170 НК РФ в уточненной налоговой декларации за 4 квартал 2013 года не восстановлен НДС в размере 1 045 785 руб. по выполненным работам, относящимся к капитальному ремонту.

Вместе с тем, п.п. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ установлено, что суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам, подлежат восстановлению в случае их дальнейшего использования для осуществления операций, не облагаемых этим налогом, либо лицами, не являющимися налогоплательщиками НДС или освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога. При переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы в соответствии с главами 26.2 и 26.3 Кодекса суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы.

В соответствии с п. 2 ст.346.11 НК РФ организации, применяющие УСНО, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с главой 21 НК РФ при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ. Согласно сведениям ЕГРЮЛ ООО "Метеор-Сервис", применявшее до реорганизации общий режим налогообложения, 20.11.2013 прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Арт-Гранд Виктория" (правопреемник), применяющее УСНО. Учитывая, что ООО "Арт-Гранд Виктория" (правопреемник), применяющее УСНО, не признается налогоплательщиком НДС, то суммы налога, ранее принятые к вычету реорганизованной организацией (ООО "Метеор-Сервис") по приобретенным работам, связанным с капитальным ремонтом недвижимого имущества (здания), переданного правопреемнику для использования в операциях, по которым исчисление НДС не производится, подлежат восстановлению и уплате в бюджет правопреемником на основании пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ.

Заявитель не учел, что нормы главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации не освобождает организацию от восстановления НДС при переходе на УСН исключительно по мотиву того, что перед переходом на УСН юридическое лицо провело реорганизацию. Иное толкование вышеперечисленных норм главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации означало бы, что в целях избежания восстановления НДС при переходе на специальный налоговый режим (УСН) налогоплательщику достаточно было бы провести реорганизацию, например путем преобразования. ООО "Арт Гранд Виктория" так же не пояснило, какими целями при осуществлении реорганизации с использованием предусмотренных законом механизмов руководствовались оба общества. Заявитель не пояснил цели этих действий с учетом того, что переданные основные активы постоянно остаются во владении одних и тех же лиц (наличие получателя вычета); имеются ли в этом случае условия с учетом взаимосвязанных положений абзацев 4, 5 подпункта 2 пункта 3 статьи 170 и пункта 2 статьи 346.11 главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым квалифицирующим признаком, свидетельствующим о возникновении обязанности по восстановлению ранее правомерно принятого НДС, непосредственно у того налогоплательщика, который получил и начинает использовать основные средства (объекты недвижимости) в предпринимательской деятельности при специальном налоговом режиме УСН.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

Таким образом, реорганизация, осуществленная в соответствии с нормами гражданского законодательства, может учитываться в совокупности с иными обстоятельствами, такими как преследование налоговой выгоды в качестве самостоятельной цели.

Из материалов дела следует, что совокупность факта передачи основных средств (факт реорганизации) и установленных по делу конкретных обстоятельств, может свидетельствовать о преследовании налоговой выгоды в качестве самоцели. Доказательства (аудиторские заключения, консультации экспертов компаний, оказывающих услуги в сфере управленческого и финансового консалтинга и т.д.), свидетельствующие о том, что осуществленное реорганизации бизнеса, связанное с передачей активов, имущества и вида деятельности ООО "Арт Гранд Виктории" имело под собой исключительно бизнес - ориентированные цели, в материалах дела отсутствуют.

Верховный Суд РФ в Определении от 7 сентября 2015 г. N 304-КГ15-8705 указал, что, ни одна норма главы 21 НК РФ не освобождает организацию от восстановления НДС при переходе на УСН исключительно по мотиву того, что перед переходом на УСН юридическое лицо провело реорганизацию. Иное толкование вышеперечисленных норм главы 21 НК РФ означало бы, что в целях избежания восстановления НДС при переходе на специальный налоговый режим (УСН) налогоплательщику достаточно было бы провести реорганизацию, например путем преобразования. В Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.03.2015 по делу N А03-13148/2014. суд указывает, что налоговое законодательство предусматривает обязанность Общества восстановить НДС, ранее принятый к вычету (возмещению) его правопредшественником. Кроме того, данный довод изложен и в письмах Минфина России от 30.07.2010 N 03-07-11/323, отЮ.11.2009 N 03-07-11/290, в Письме ФНС России от 14.03.2012 N ЕД-4-3/4270@. Где разъяснено, что суммы НДС, ранее правомерно принятые к вычету реорганизованной организацией по имуществу, переданному правопреемнику, применяющему УСН, должны быть им восстановлены и уплачены в бюджет на основании пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ.

Кроме того, согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 1 декабря 2011 г. N 10462/11 отметил, что "Правоотношения, связанные с восстановлением налога на добавленную стоимость в связи с переходом налогоплательщика на упрощенную систему налогообложения, урегулированы в абзаце пятом подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Кодекса, согласно которому при переходе на поименованный специальный налоговый режим суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам, в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанный режим. Ссылка заявителя на постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30.10.2015 по делу N А28-12091/2014, судом правомерно отклонена, поскольку данное постановление принято в связи с иными обстоятельствами дела, в том числе, отсутствуют признаки взаимозависимости, соответственно, практика не применима к настоящему спору.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение по данному делу, дана надлежащая правовая оценка доводам заявителя и имеющимся в деле доказательствам. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы ООО" Арт-Гранд Виктория".

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2016 по делу N А40-61102/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО" Арт-Гранд Виктория" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р. Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров Е.А. Солопова