Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2017 г. N 07АП-2144/16

г. Томск

13 марта 2017 г.

Дело N А27-6521/2015

01 марта 2017 года объявлена резолютивная часть постановления.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2017 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.,

судей Кудряшевой Е.В., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Титовой О.А.

при участии:

лица, участвующие в деле, - не явились (надлежащее извещение),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы (рег. N 07АП-2144/2016 (3)) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 23 декабря 2016 года по делу N А27-6521/2015 (судья Умыскова Н.Г.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Дом СК+" (652702, Кемеровская область, город Киселевск, улица 1 мая, 13 А; ОГРН 1064211007178; ИНН 4211019664) по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Дом СК +" к Морозовой Светлане Викторовне о взыскании убытков,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.10.2015 (резолютивная часть решения объявлена 06 октября 2015 года) общество с ограниченной ответственностью "Дом СК +", место нахождения: 652702, Кемеровская область, город Киселевск, улица 1 мая, дом 13А, ОГРН 1064211007178, ИНН 4211019664 (далее - ООО "Дом СК +", должник) признано банкротом, открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.10.2015 конкурсным управляющим должника утверждена Филимонова Татьяна Николаевна.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 192 от 17.10.2015.

Срок конкурсного производства в дальнейшем был продлен.

В арбитражный суд 09.08.2016 поступило заявление конкурсного управляющего ООО "Дом СК+" о взыскании убытков с Морозовой Светланы Викторовны (далее - Морозова С.В.) в размере 360 183, 40 руб.

В дальнейшем 09.12.2016 конкурсным управляющим размер требований уточнен, просит о взыскании убытков с Морозовой Светланы Викторовны в размере 404 352,30 руб.

Уменьшение размера заявленного требования принято арбитражным судом.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 23.12.2016 конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью "Дом СК +" отказано в удовлетворении заявления к Морозовой Светлане Викторовне о взыскании убытков.

С вынесенным определением не согласилась Федеральная налоговая служба, в связи с чем обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование требования ссылается на то, что Межрайонной налоговой инспекцией Федеральной налоговой службы N 11 по Кемеровской области в период с 24.12.2013 по 09.06.2014 проведена выездная налоговая проверка ООО "Дом СК+" по вопросам правильности исчисления, удержания и перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2010 по 31.12.2012. Выявлен факт неправомерного неперечисления в бюджет удержанного, но не перечисленного налога на доходы физических лиц. Начислены пени 145 433,50 руб., наложен штраф 258 918,80 руб. Эти суммы - убытки должника.

В представленном отзыве конкурсный управляющий поддержал апелляционную жалобу ФНС России. Указал, что установлен факт неправильного расходования денежных средств НДФЛ, доводы о расходовании денежных средств на ремонт жилого фонда не могут быть признаны обоснованными.

В судебном заседании представитель ФНС России поддержала апелляционную жалобу. Пояснила, что за период осуществления Морозовой С.В. должником получено 22 млн. руб. Денежные средства расходовались на различные цели. Возможность перечисления НДФЛ была. Это позволило бы избежать начисления пени и штрафов.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления), может быть подано в ходе конкурсного производства, внешнего управления конкурсным управляющим, внешним управляющим, учредителем (участником) должника, а в ходе конкурсного производства также конкурсным кредитором или уполномоченным органом.

Соответствующие разъяснения содержатся в пункте 53 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

ООО "Дом СК+" является коммерческой организацией. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

Согласно пункту 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Статьей 44 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

В силу положения пункта 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причинённые юридическому лицу таким нарушением (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица").

Морозова С.В. исполняла обязанности директора ООО "Дом СК+" с 25.07.2011 (решение единственного участника общества N 6 от 25.07.2011) по 08.04.2013 с 01.07.2013 (решение единственного участника общества N 1 от 08.04.2013).

В ходе выездной налоговой проверки Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 11 по Кемеровской области установлено, что ООО "Дом СК+" не перечислило в бюджет начисленный и удержанный НДФЛ в сумме 1 800 917 руб. за период с 02.09.2010 - 31.12.2012 (с учетом срока давности взыскания налогов).

Решением налогового органа от 18.09.2014 N 11-26/86 ООО "Дом СК+" предложено уплатить в бюджет пени по НДФЛ в сумме 300 640 руб., в соответствии со статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 360 183,40 руб.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 15.09.2015 требования Федеральной налоговой службы по пени и штрафу по НДФЛ учтены отдельно в реестр требований кредиторов должника.

В силу пункта 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления его нарушенного права, а также утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб) и неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии с пунктами 1- 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) единоличного исполнительного органа, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Поэтому заявитель обязан на основании статьи 15 ГК РФ доказать факт причинения убытков и их размер, противоправное поведение причинителя вреда, наличие причинно-следственной связи между возникшими убытками и действиями указанного лица.

В пункте 4 Постановления N 62 разъяснено, что в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

Решением налогового органа N 11-26/86 от 18.09.2014 подтверждено удержание НДФЛ и не перечисление его в бюджет обществом, которое в данных правоотношениях выступает налоговым агентом. Из содержания решения и первичных документов, представленных ответчиком, следует, что за период исполнения Морозовой С.В. обязанности руководителя должника осуществлено погашение НДФЛ за период 2010 года, январь-июнь 2011 (включительно) в сумме 630 658 руб. (задолженности не имеется). За период с июля 2011 года по март 2013 года начислено, удержано НДФЛ в сумме 1 477 863 руб., из них уплачено в бюджет 430 885 руб.

Как следует из материалов дела, в период с 31.07.2011 по 22.10.2012, ООО "Дом СК+" осуществлялись выплаты заработной платы работникам и погашение обязательных платежей, платежи в адрес ООО "ПСМУ-2" и ООО "Строительная компания Сибирь" в рамках осуществления хозяйственной деятельности должника по договорам подряда на выполнение ремонтных работ в жилых домах, обслуживание которых осуществлялось ООО "Дом СК+".

Арбитражный суд первой инстанции, оценив фактические обстоятельства, учел, что несвоевременное перечисление налога произошло в связи с необходимостью оплачивать заработную плату и задолженность по договорам подряда на выполнение ремонтных работ на жилом фонде. Суд исходил из того, что взыскание убытков является одной из форм гражданско-правовой ответственности, направленной исключительно на восстановление нарушенных имущественных прав, на сохранение баланса прав и законных интересов субъектов гражданского правоотношения с учетом принципа справедливости. Судом установлено, что действия руководителя были направлены на реализацию нормальных экономических интересов должника с целью беспрерывного обеспечения обслуживания жилого фонда, выполняя тем самым социальные задачи города. Арбитражный суд указал на отсутствие прямого умысла на уклонение от уплаты НДФЛ в 2011, 2012 году и не усмотрел умышленных виновных действий ответчика, направленных на причинение ущерба бюджету.

Однако, арбитражный суд первой инстанции ошибочно не учел, что поскольку подтверждён факт удержания должником, выполнявшим функции налогового агента, НДФЛ и неперечисления его в бюджет, то тем самым доказано неоднократно непринятие руководителем должника мер для исполнения возглавляемым им предприятием публично-правовой обязанности по уплате обязательных платежей.

При этом денежные средства, удержанные из доходов работников в качестве НДФЛ, не являются для налогового агента собственными и он не вправе самостоятельно ими распоряжаться.

Таким образом, руководитель ООО "Дом СК+" не имел права расходовать денежные средства, удержанные с работников в качестве НДФЛ иначе, чем путем перечисления в бюджет.

Доводы о расходовании денежных средств на иные нужды, в том числе выплату заработной платы и ремонтные работы, не исключают возможности взыскания убытков с руководителя должника.

Из разъяснений, изложенных в пункте 4 постановления Пленума ВАС РФ N 62 от 30.07.2013, следует, что добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора, понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

По смыслу правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 29.06.2015 N 304-ЭС15-7871, убытки, причинённые в результате действий (бездействия) руководителя должника, выразившихся в систематическом уклонении от перечисления НДФЛ, включают в себя суммы штрафных санкций (пени и штраф).

Сумма взыскиваемых убытков составляет 404 352,30 руб. и включает в себя 145 433,50 руб. пени по НДФЛ, а также 258 918,80 руб. штрафа согласно решения налогового органа применительно к периоду времени, когда Морозова С.В. исполняла обязанности руководителя ООО "Дом СК+".

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены определения Арбитражного суда Кемеровской области от 23.12.2016 года по делу N А27-6521/2015 на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ (неправильное применение норм материального права).

По делу следует вынести новый судебный акт об удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Дом СК +", взыскании с Морозовой Светланы Викторовны в пользу общества с ограниченной ответственностью "Дом СК+" убытков в размере 404 352,30 руб.

Руководствуясь ст.ст. 258, 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 23 декабря 2016 года по делу N А27-6521/2015 отменить.

Вынести по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Дом СК +" к Морозовой Светлане Викторовне о взыскании убытков удовлетворить.

Взыскать с Морозовой Светланы Викторовны (652716,г.Киселевск, ул.Садовая,29) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Дом СК+" (652702, Кемеровская область, город Киселевск, улица 1 мая, 13 А; ОГРН 1064211007178; ИНН 4211019664)убытки в размере 404 352,30 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня вынесения путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

О.А.Иванов

Судьи

Е.В.Кудряшева Н.Н.Фролова