Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2017 г. N 05АП-5167/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 ноября 2017 г. N Ф03-4155/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Владивосток

17 августа 2017 г.

Дело N А51-8334/2017

Резолютивная часть постановления оглашена 15 августа 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 августа 2017 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой,

судей А.В. Гончаровой, С.В. Гуцалюк,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.А. Елесиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Косикова Михаила Ивановича,

апелляционное производство N 05АП-5167/2017

на решение от 09.06.2017

судьи А.А. Фокиной

по делу N А51-8334/2017 Арбитражного суда Приморского края

по индивидуального предпринимателя Косикова Михаила Ивановича (ИНН

253900222707, ОГРН 305253903800062)

к Уссурийской таможне (ИНН 2511008765, ОГРН 1022500869533),

Владивостокской таможне (ИНН 2540015767, ОГРН 1052504398484)

о признании незаконным и отмене решения начальника таможенного поста

ДАПП Полтавка Уссурийской таможни от 28.03.2017 N 33-14/00371,

оставлении заявленного кода ТН ВЭД 2106 90 98 09 на товар "Чай Чага",

при участии:

ИП Косиков М.И. - лично, водительское удостоверение;

от Уссурийской таможни: Шураева Т.В. (по доверенности от 14.02.2017, сроком действия до 31.12.2017, служебное удостоверение); Кущ Т.В. (по доверенности от 09.01.2017, сроком действия до 31.12.2017, служебное удостоверение);

от Владивостокской таможни: Домашенко Ю.Г. (по доверенности от 17.11.2016, сроком действия до 16.11.2017, служебное удостоверение).

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Косиков Михаил Иванович (далее - заявитель, ИП Косиков М.И., декларант, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к Владивостокской таможне - об оставлении заявленного кода ТН ВЭД 2106 90 98 09 на товар "Чай Чага", к Уссурийской таможне - о признании незаконным и отмене решения начальника таможенного поста ДАПП Полтавка Уссурийской таможни от 28.03.2017 N 33-14/00371, об оспаривании действий по проведению таможенной экспертизы по основаниям превышения установленного срока её проведения, обязании оплатить государственную пошлину и юридические услуги в сумме 25000 рублей.

Решением от 09.06.2017 в удовлетворении заявленных предпринимателем требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, декларант обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование жалобы указывает, что чай из березового гриба чага не является продуктом, в отношении которого установлен разрешительный порядок вывоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза и (или) вывоза с таможенной территории, в связи с чем для экспорта по ДТ N 10702070/170117/0000179 готового пищевого продукта из гриба чага ("чай Чага Камчатка") получения заключения (разрешительного документа) на экспорт, выдаваемого Росприроднадзором, предпринимателю не требовалось. Полагает, что им обоснованно заявлен классификационный код ТН ВЭД 2106 90 98 09, в связи с чем решение Владивостокской таможни о классификации спорного товара по иному коду 1211 90 850 9 считает неправомерным.

Помимо прочего отмечает, что Уссурийской таможней были нарушены сроки на передачу образцов в экспертный орган, а также сроки проведения таможенной экспертизы по ДТ N 10702070/170117/0000179.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017 апелляционная жалоба принята к производству, дело назначено к судебному разбирательству.

Уссурийская и Владивостокская таможни в представленных и приобщенных к материалам дела письменных отзывах на апелляционную жалобу декларанта с доводами жалобы не согласны, решение суда первой инстанции просят оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании ИП Косиков Михаил Иванович огласил доводы апелляционной жалобы. Решение суда первой инстанции просит отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представители таможенных органов на доводы апелляционной жалобы возражали.

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.

В январе 2017 года во исполнение внешнеэкономического контракта N 2 на экспорт товаров от 01.12.2016, заключенного компанией "Хэйлундзянская компания SHENGDE" (покупатель) с ИП Косиковым М.И. (продавец), общество подало декларацию N 10702070/170117/0000179 (далее - спорная ДТ) на товары, убывающие с таможенной территории Таможенного союза.

По спорной ДТ задекларирован товар N 1 - "готовый пищевой продукт из гриба чага: чай чага Камчатка, состав (размолотый гриб чага, сухой), используется для приготовления чайного напитка (не содержит добавок спирта и сахара, не содержит ГМО), чистый вес 2774 кг, в первичной упаковке изготовитель ИП Косиков М.И, товарным знаком не обозначен; код товара 2106909809 ТН ВЭД ЕАЭС".

Владивостокской таможней выпуск товара разрешён 17.01.2017.

19.01.2017 для убытия с таможенной территории ЕАЭС спорного товара по ДТ N 10702070/170117/0000179 в таможенный пост ДАПП Полтавка Уссурийской таможни перевозчиком ИП Кирилиным Е.В. представлены документы и сведения, в том числе международная транспортная накладная, отгрузочная спецификация, а также предъявлено транспортное средство - а/м Р064ХС с вывозимым товаром.

В этот же день при осуществлении таможенного контроля в отношении убывающего товара Уссурийской таможней выявлен риск несоблюдения права Евразийского экономического союза (по тексту - ЕАЭС), в связи с чем 20.01.2017 в отношении товара по спорной ДТ проведён таможенный досмотр и составлен акт N 10716030/200117/000026, а в целях идентификации вывозимого товара 20.01.2017 таможенным постом ДАПП Полтавка Уссурийской таможни назначена таможенная экспертиза и отобраны образцы товара (акт N 10716030/200117/000003).

Согласно указанному решению о назначении экспертизы от 20.01.2017 в распоряжение эксперта предоставлен весь товар, сведения о котором заявлены в спорной ДТ; письмом от 20.01.2017 N 33-14/00071 в ЭКС филиал ЦЭКТУ г. Владивосток направлены решение о назначении экспертизы, акт отбора проб и копия спорной ДТ.

Уведомлением от 22.02.2017 N 04-10/1316 ЭКС региональный филиал ЦЭКТУ г. Владивосток потребовал у ДАПП Полтавка Уссурийской таможни предоставить для исследования образцы товара и до получения образцов проведение экспертизы приостановил на срок не более 10 дней.

Письмом от 01.03.2017 N 33-14/00241 таможенный орган сообщил экспертному учреждению о большом количестве отобранных образцов (вся партия весом брутто 3702,94 кг), в связи с чем предложил направить таможенного эксперта по месту нахождения отобранных образцов.

06.03.2017 таможенным экспертом был произведен осмотр товара, находящегося в помещении крытого склада СВХ "Полтавский терминал" по адресу: Приморский край, Октябрьский район, с. Полтавка, ул. Фирсова, 83, и составлен акт осмотра товаров N 3165/2017.

Письмом от 06.03.2017 N 04-10/1578 экспертное учреждение уведомило таможенный орган о продлении срока для проведения экспертизы на основании пункта 2 статьи 139 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС), пункта 3 статьи 172 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ в связи с большим объёмом и новизной исследований в срок до 29.03.2017.

По результатам проведённой экспертизы составлено Заключение от 21.03.2017 N 12410002/0003165.

Как отражено в заключении таможенного эксперта, в ходе проведенного 06.03.2017 внешнего осмотра было установлено, что товар, явившийся предметом экспертизы, был упакован в коробки из картона коричневого цвета, уложенные на деревянные паллеты.

Все коробки снабжены бумажными информационными этикетками с пояснительными надписями: "Образец (проба) 1 Товар N 1 по ДТ N 10702070/170117/0000179 предположительно готовый пищевой продукт из гриба чага: чай чага Камчатка, товар в размельченном виде, находится в картонных коробках всего 319 мест, вес брутто: 3702,94 кг, с подписью лица. Обладающего полномочиями в отношении товара - "М.С. Носков" должностного лица таможенного органа - "СГТИ ОТД Манухин Василий Вадимович", с мастичным оттиском ЛНП инспектора Уссурийской таможни "217". Целостность ярлыков и упаковок не нарушена (илл. 1-2 приложения). Помещение склада исключало попадание прямых солнечных лучей на объекты и характеризовалось отрицательным (ниже 0°С) температурным режимом хранения. При вскрытии коробок, было установлено, что объектами экспертизы явилась продукция в потребительской упаковке - всего два образца.

Образец N 1 - товар, расфасованный в потребительскую упаковку - пакеты из полимерного материала желтого цвета, с нанесенной информацией о товаре: "КАМЧАТКА ЧАГА chaga mushroom ЧАИ", сведениями о массе нетто "3 г.", сроке годности - "2 года с момента изготовления", рекомендациями по хранению, дате изготовления и упаковки - "122016", изготовителе - "ИП Косиков М.И.", а также рекомендациями по применению и приготовлению. Сведения о составе продукта отсутствуют. Все потребительские упаковки идентичны между собой по цвету, форме и информации, размещенной на них.

Образец N 2 - товар, расфасованный в два пакета из полимерного материала и красочно оформленную потребительскую упаковку из картона жёлтого цвета, с нанесенной информацией о товаре в виде иероглифов и на русском языке: "КАМЧАТКА ЧАГА chaga mushroom ЧАЙ", пищевой ценности, массе нетто "800 г.", сроке годности - "2 года с момента изготовления", рекомендациями по хранению, дате изготовления и упаковки - "дек 2016 г", изготовителе - "ИП Косиков М.И.", а также рекомендациями по применению и приготовлению. Штриховой код товара - 14631136373275. Сведения о составе продукта отсутствуют. Все потребительские упаковки идентичны между собой по цвету, форме и информации, размещенной на них. В соответствии с информацией, приведённой на потребительских упаковках, данные продукты рекомендуются при заболеваниях: "гастрит, язва желудка, подагра, гипертония, раковая опухоль" и приготовляются, согласно рекомендациям по применению, путём настаивания в горячей воде.

В результате исследования отобранных из разных мест и разных упаковочных единиц образцов таможенный эксперт ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ г. Владивосток установил, что представленные образцы являются высушенным, размолотым плодовым телом гриба чаги (Inonotus obliquus (Ach. ex Pers.) Pilat) семейства гименохетовые, рода трутовик, вида трутовик скошенный, расфасованным в потребительскую упаковку по 800 грамм и 3 грамма (1); представленные образцы являются высушенным, размолотым плодовым телом гриба чаги (Inonotus obliquus (Ach. ex Pers.) Pilat) семейства гименохетовые, рода трутовик, вида трутовик скошенный (2); в соответствии с информацией, приведенной на потребительских упаковках, данные продукты рекомендуются при заболеваниях: "гастрит, язва желудка, подагра, гипертония, раковая опухоль" и приготовляются, согласно рекомендациям по применению, путем настаивания в горячей воде (3); березовый гриб (чага) в виде растительного сырья включен в ассортиментный перечень лекарственных растений, обладающих лекарственными свойствами (4).

Уссурийской таможней экспертное заключение было направлено ИП Косикову М.И. письмом от 26.03.2017 N 33-14/00360.

Письмом от 28.03.2017 N 33-14/00371 Уссурийская таможня в порядке пункта 4 статьи 152 и статьи 159 ТК ТС затребовала у ИП Косикова М.И. документы и сведения, необходимые для принятия решения об убытии товаров с таможенной территории Таможенного союза согласно запросу от 28.03.2017 б/н, а именно, лицензию на экспортируемый товар - высушенное, размолотое плодовое тело гриба чаги.

Письмом от 06.04.2017 индивидуальный предприниматель выразил несогласие с необходимостью предъявления в таможенный орган лицензии на экспортируемый товар, указав, что везет готовый переработанный продукт - "Чай Чага".

Письмом от 03.04.2017 N 14-04-14/К-0109 Дальневосточное таможенное управление сообщило декларанту, что по результатам таможенной экспертизы выявлены признаки недостоверной классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС, влияющие на соблюдение установленных ограничений.

Для принятия соответствующих решений заключение эксперта по спорной ДТ от 21.03.2017 N 12410002/0003165 направлено во Владивостокскую таможню.

18.04.2017 с учетом заключения таможенного эксперта от 21.03.2017 N 12410002/0003165 Владивостокской таможней принято Решение по классификации товара N РКТ-10702000-17/000/28, которым товар "высушенное, размолотое плодовое тело гриб чаги" классифицирован в подсубпозиции 1211 9086 09 ТН ВЭД.

Не согласившись с решениями таможенных органов об изменении классификационного кода товара и об истребовании лицензии на вывоз товара, с действиями по проведению экспертизы, посчитав, что они не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы предпринимателя в сфере внешнеэкономической деятельности, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением (с учётом его уточнения).

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе и в отзыве таможенных органов на нее, суд апелляционной инстанции считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу заявителя - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу об отсутствии указанных условий. При этом обоснованно суд исходил из следующего.

В соответствии со статьей 66 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) контроль таможенной стоимости товаров осуществляется таможенным органом в рамках проведения таможенного контроля как до, так и после выпуска товаров, в том числе с использованием системы управления рисками.

Из системного анализа положений статьи 98, 188 ТК ТС следует, что для обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза, своевременности проверки таможенной декларации, иных документов, представляемых в таможенный орган, а также для проверки товаров в целях подтверждения сведений, указанных в таможенной декларации, таможенный орган вправе принять соответствующие меры, в том числе потребовать представления дополнительных документов и внесения обеспечения уплаты таможенных платежей, а декларант обязан эти требования исполнить.

Согласно пункту 1 статьи 69 ТК ТС в случае обнаружения таможенным органом при проведении контроля таможенной стоимости товаров до их выпуска признаков, указывающих на то, что сведения о таможенной стоимости товаров могут являться недостоверными либо заявленные сведения должным образом не подтверждены, таможенный орган проводит дополнительную проверку в соответствии с настоящим Кодексом, срок и порядок проведения которой устанавливаются решением Комиссии таможенного союза.

Если дополнительная проверка не может быть проведена в сроки, установленные статьей 196 настоящего Кодекса для выпуска товаров, то решение о проведении дополнительной проверки не является основанием для отказа в выпуске товаров.

В соответствии со статьей 150 ТК ТС товары перемещаются через таможенную границу в порядке, установленном таможенным законодательством таможенного союза.

Пунктом 1 статьи 152 ТК ТС установлено, что перемещение товаров через таможенную границу осуществляется с соблюдением запретов и ограничений, если иное не установлено настоящим Кодексом, международными договорами государств-членов таможенного союза, решениями Комиссии таможенного союза и нормативными правовыми актами государств - членов таможенного союза, изданными в соответствии с международными договорами государств - членов таможенного союза, которыми установлены такие запреты и ограничения.

Товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с настоящим Кодексом (пункт 1 статьи 179 ТК ТС).

При помещении под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, таможенному органу представляется декларация на товары (пункт 1 статьи 181 ТК ТС).

В таможенной декларации указываются основные сведения, закрепленные в пункте 2 статьи 181 ТК ТС, в том числе сведения о товарах: наименование, описание, классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, наименование страны происхождения, наименование страны отправления (назначения), описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера), сведения о соблюдении ограничений, сведения о производителе товаров.

Перечень сведений, подлежащих указанию в таможенной декларации, ограничивается только сведениями, которые необходимы для исчисления и взимания таможенных платежей, формирования таможенной статистики и применения таможенного законодательства таможенного союза и иного законодательства государств-членов таможенного союза (статья 180 ТК ТС).

Как указано в Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 257, в графе "31" декларации указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, обеспечения соблюдения запретов и ограничений, идентификации, отнесения к одному десятизначному классификационному коду по ЕТН ВЭД ТС, а также о грузовых местах.

При этом, под номером 1 в графе "31" необходимо указать наименование (торговое, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о товарных знаках, марках, моделях, артикулах, сортах, стандартах и иных технических и коммерческих характеристиках, а также сведения о количественном и качественном составе декларируемого товара; сведения о характеристиках и параметрах товаров (количество и условное обозначение).

Таким образом, в декларации на товары должны быть приведены все сведения о товаре, которые влияют на его классификацию.

Таможенные органы осуществляют выпуск товаров при соблюдении условий, приведенных в пункте 1 статьи 195 ТК ТС, в частности, при представлении таможенному органу лицензий, сертификатов, разрешений и (или) иных документов, необходимых для выпуска товаров в соответствии с названным Кодексом и (или) иными международными договорами государств - членов таможенного союза, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза указанные документы могут быть представлены после выпуска товаров.

Открытый перечень документов, подтверждающих соблюдение запретов и ограничений, приведен в Классификаторе видов документов, используемых при таможенном декларировании (приложение N 8 к решению Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 N 378 "О классификаторах, используемых для заполнения таможенных деклараций").

Такими документами являются, в частности, лицензии на осуществление экспортно-импортных операций с товарами, разрешения, разъяснения, заключения (разрешительный документ), разрешение (подтверждение), ветеринарный сертификат и др.

Решением Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, применяемые в Российской Федерации в соответствии с Решением Комиссии Таможенного союза ЕврАзЭС от 27.11.2009 N 130.

Как следует из материалов дела, в соответствии с пунктом 1 Контракта N 2 на экспорт товаров от 01.12.2016 продавец продает, а покупатель покупает товар - чай чага Камчатка.

Декларант в графе 33 ДТ N 10702070/170117/0000179 указал код товара 2106 90 980 9 ТН ВЭД ЕАЭС, в графе 31 указан товар: "готовый пищевой продукт из гриба чага: чай чага Камчатка", состав: размолотый гриб чага, сухой), используется для приготовления чайного напитка.

В товарную позицию 2106 включаются пищевые продукты, не поименованные и не включенные в иные товарные позиции; коду 2106909809 соответствуют прочие продукты.

В товарную позицию 2106 ТН ВЭД ЕАЭС согласно её тексту включаются пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные.

Согласно пояснениям к товарной позиции 2106 при условии, что указанные продукты не поименованы или не включены ни в одну другую товарную позицию Номенклатуры, к данной товарной позиции относятся:

- продукты, используемые либо непосредственно, либо после обработки (например, отваривания, растворения или кипячения в воде, молоке и т.д.) для употребления в пищу,

- продукты, полностью или частично состоящие из пищевых продуктов, используемых при приготовлении напитков, или пищевых продуктов, готовых для употребления в пищу.

В данную товарную позицию включаются готовые продукты, состоящие из смеси химических веществ (органических кислот, солей кальция и т.д.) с пищевыми продуктами (мукой, сахаром, сухим молоком и т.д.) для добавления в готовые продукты или в качестве их ингредиентов, или для улучшения некоторых их характеристик (внешнего вида, сохраняемости и т.д.) (см. общие положения к группе 38).

В товарную позицию 2106 ТН ВЭД ЕАЭС в том числе включаются продукты, состоящие из смеси растений или частей растений (включая семена или плоды) разных видов или состоящие из растений или частей растений (включая семена или плоды) одного или разных видов, смешанных с другими веществами, такими как один или более растительных экстрактов, которые как таковые не употребляются в пищу, но используются для приготовления травяных настоев или травяных "чаев" (например, травяных настоев или чаев, обладающих слабительными, очистительными, мочегонными или ветрогонными свойствами), включая продукты, которые, как утверждают, облегчают недомогание или благоприятно влияют на общее состояние здоровья и самочувствие.

Также, согласно пояснениям к товарной позиции 2106 ТН ВЭД ЕАЭС из данной позиции исключаются смеси растений, частей растений, семян или фруктов (целых, разрезанных, размельченных, молотых или порошкообразных) видов, включаемых в различные группы (например, группы 07, 09, 11, 12), или различных видов товарной позиции 1211, которые не употребляются в пищу как таковые, а используются или в качестве вкусо-ароматических добавок для напитков, или для приготовления экстрактов при производстве напитков.

Как установлено коллегией 18.04.2017 с учетом заключения таможенного эксперта от 21.03.2017 N 12410002/0003165 Владивостокской таможней принято Решение по классификации товара N РКТ-10702000-17/000/28, которым товар "высушенное, размолотое плодовое тело гриб чаги" классифицирован в подсубпозиции 1211 9086 09 ТН ВЭД.

В товарную позицию 1211 включаются, inter alia, следующие растения или их части: базилик, огуречная трава, женьшень, иссоп, солодка, все виды мяты, розмарин, рута, шалфей и полынь.

Исходя из пояснений к товарной позиции 1211 ТН ВЭД ЕАЭС, в нее включаются продукты растительного происхождения, используемые в парфюмерии, фармации или в инсектицидных, фунгицидных, паразитицидных целях. Они могут быть в виде свежих, сушеных, целых, резаных, дробленых, молотых, истолченных в порошок или (в соответствующих случаях) тертых или шелушеных растений, мха или лишайника или их частей. Растения и их части (включая семена и плоды) деревьев, кустарников, кустов или других растений включаются в данную товарную позицию, если они либо непосредственно используются в перечисленных выше целях, либо применяются для получения экстрактов, алкалоидов или эфирных масел, пригодных для этих целей.

Березовый гриб (чага) включен в Государственный реестр лекарственных средств России и в перечень заготавливаемого лекарственного сырья, применяется в качестве лекарственного растения и не может применяться в пищевой промышленности как обычный продукт питания.

В соответствии с пунктом 1 Положения о вывозе с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных, отдельных дикорастущих растений и дикорастущего лекарственного сырья, являющегося приложением N 5 к Решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 N 30 "О мерах нетарифного регулирования" (далее - Положение N 30), настоящее Положение определяет порядок вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных, отдельных дикорастущих растений и дикорастущего лекарственного сырья, виды которых включены в раздел 2.6 единого перечня товаров, к которым применяются меры нетарифного регулирования в торговле с третьими странами, предусмотренного Протоколом о мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран (приложение N 7 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014).

Согласно пункту 3 Положения N 30 вывоз диких живых животных и (или) дикорастущих растений осуществляется при наличии лицензии, оформленной в соответствии с Инструкцией об оформлении заявления на выдачу лицензии на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров и об оформлении такой лицензии, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 06.11.2014 N 199 (далее - лицензия), или заключения (разрешительного документа), составленного по форме, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.05.2012 N 45 (далее - заключение (разрешительный документ)), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящего Положения (помещение диких живых животных и (или) дикорастущих растений под таможенные процедуры реэкспорта и таможенного транзита).

В соответствии с пунктом 3.1. раздела 2.6 Перечня товаров, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза и (или) вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза (Приложение N 2 к Положению N 30), для растений и их частей (включая семена и плоды), используемых в основном в парфюмерии, фармации или инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях, свежих или сушеных, целых или измельченных, дробленых или молотых (код товара 1211 ТН ВЭД ЕАЭС) установлен разрешительный порядок вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза.

Как следует из пункта 6.1.1 Списка товаров (разъяснения по товарам) с указанием кодов товаров по товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, применяемых исключительно при таможенных операциях и используемых таможенными органами при принятии решения о выпуске товаров, включенных в раздел 2.6 Единого перечня товаров, к которым применяются меры нетарифного регулирования в торговле с третьими странами (Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 N 30 "О мерах нетарифного регулирования") для растений и их частей (включая семена и плоды), используемых в основном в парфюмерии, фармации или инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях, свежих или сушеных, целых или измельченных, дробленых или молотых (код товара 1211 ТЫ ВЭД ЕАЭС) документом, удостоверяющим (подтверждающим) соблюдение обязательных мер (требований) является лицензия, выдаваемая Минпромторгом России или заключение (разрешительный документ) Росприроднадзора в соответствии с примечанием 2 к данной таблице. Распоряжением Правительства Российской Федерации "Об утверждении перечня федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на согласование заявлений о выдаче лицензий на экспорт и (или) импорт товаров и оформление других разрешительных документов в сфере внешней торговли товарами в случаях, предусмотренных приложениями о применении ограничений в отношении товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в торговле с третьими странами" N 1567-р от 23.09.2010 утвержден Перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных в рамках своей компетенции на согласование заявлений о выдаче лицензий на экспорт и (или) импорт товаров и оформление других разрешительных документов в сфере внешней торговли товарами в случаях, предусмотренных положениями о применении ограничений в отношении товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в торговле с третьими странами - наименование в редакции постановления Правительства РФ N 918 от 15.11.2010.

Согласно данному Перечню в Российской Федерации уполномоченным федеральным органом исполнительной власти на согласование заявлений о выдаче лицензий и оформление других разрешительных документов на вывоз Растения и их части (включая семена и плоды), используемые в основном в парфюмерии, фармации или инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях, свежие или сушеные, целые или измельченные, дробленые или молотые является Федеральная служба по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор).

Примечанием к разделу 2.6 Перечня товаров, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию евразийского экономического союза и (или) вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза (Приложение N 2 к Положению N 30) разъяснено, что для целей настоящего раздела необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием (физическими и химическими характеристиками) товара.

Как правомерно установлено судом первой инстанции, при декларировании товара, заявленного в спорной ДТ, соответствующая лицензия на вывоз гриба березового (чаги) декларантом представлена не была, о чем свидетельствуют сведения, указанные в графе 44 ДТ и сторонами не оспаривается.

Материалами дела также подтверждается и заявителем не опровергнуто, что спорный товар является высушенным, размолотым плодовым телом гриба чаги; в соответствии с информацией, приведенной на потребительских упаковках, данные продукты рекомендуются при заболеваниях: "гастрит, язва желудка, подагра, гипертония, раковая опухоль" и приготовляются, согласно рекомендациям по применению, путем настаивания в горячей воде; березовый гриб (чага) в виде растительного сырья включен в ассортиментный перечень лекарственных растений, обладающих лекарственными свойствами.

В соответствии с "ОК 005-93.Общероссийский классификатор продукции" березовый гриб - чага (код 93 75 42 0) классифицирован в группе 93 0000 "Медикаменты, химико-фармацевтическая продукция и продукция медицинского назначения" как сырье лекарственное растительное.

Также, экспертом ЦЭКТУ в заключении указано, что растительное сырье - чага (березовый гриб) поименовано в ГОСТ 24027.0-80 "Сырье лекарственное растительное. Правила приемки и методы отбора проб", устанавливающем правила отбора проб лекарственного растительного сырья для целей определения подлинности и установления качественных показателей.

Таким образом, по результатам исследования установлено, что березовый гриб (чага) в виде растительного сырья включен в ассортиментный перечень лекарственных растений, обладающих лекарственными свойствами. Все перечисленные обстоятельства свидетельствуют о том, что березовый гриб (чага) является лекарственным растением и применяется в фармации.

Коллегия апелляционного суда, на основании вышеизложенного, считает, что таможенным органом правомерно отнесен спорный товар (размолотый гриб чага, сухой) к растениям и их частям (включая семена и плоды), используемым в основном в фармации или аналогичных целях, свежих или сушеных, целых или измельченных, дробленых или молотых (код товара 1211 90 860 9 ТН ВЭД ЕАЭС).

Следовательно, является обоснованным вывод суда первой инстанции в оспариваемом решении, что поскольку спорный товар в соответствии с заявленным классификационным кодом включен в Единый перечень товаров к Положению N 30 и заявлен обществом к вывозу в режиме экспорт, то в силу прямого указания Положения N 30 в отношении спорного товара установлен разрешительный порядок ввоза.

Возможность использования товара в основном в фармации обязывает декларанта предоставить заключение (разрешительный документ) для вывоза товара с таможенной территории РФ, поэтому планируемое использование товара в иных целях (пищевых) не освобождает общество от предоставления разрешительного документа при вывозе товара с территории Евразийского экономического союза.

Ссылки заявителя в исковом заявлении на судебную практику (постановление Пятого Арбитражного апелляционного суда от 18.07.2016 делу N А51-5024/2016) подлежит отклонению, поскольку в названном деле имеют место иные обстоятельства, нежели в рассматриваемом. Кроме того, следует отметить, что прецедент не является источником российского права, согласно части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Ссылка заявителя жалобы на разъяснения Росприроднадзора N ОД-08-03-32/10654 и ДВТУ N 14-04-14/К-0351, К-0341 подлежит отклонению, поскольку указанные документы не носят нормативного характера.

Доводы декларанта о нарушении сроков проведения таможенной экспертизы обоснованно отклонены судом первой инстанции, ввиду того, что установленные по делу фактические обстоятельства и положений статьи 139 ТК ТС, статьи 172 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" сроки проведения экспертизы не нарушены.

С учетом изложенного, коллегия апелляционного суда делает вывод об обязательном предоставлении при декларировании спорного товара лицензии в целях экспорта указанного товара.

Следовательно, оспариваемые решения Уссурийской таможни от 28.03.2017 N 33-14/00371, Владивостокской таможни N РКТ-10702000-17/000/28 являются правомерным.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного судебная коллегия считает, что суд первой инстанции обоснованно в порядке части 3 статьи 201 АПК РФ отказал в удовлетворении заявленных требований.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

В целом доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу принятого судебного акта, направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и представленных доказательств по нему, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая результат рассмотрения заявления, суд первой инстанции правомерно отнес расходы по уплате государственной пошлины по заявлению и на оплату услуг представителя в силу положений статей 101, 106, 110 АПК РФ на предпринимателя.

На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 09.06.2017 по делу N А51-8334/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

А.В. Гончарова С.В. Гуцалюк