Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2017 г. N 09АП-25022/17

г. Москва

17 августа 2017 г.

Дело N А40-206013/16

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 августа 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова

судей С.А. Назаровой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола помощником судьи Арюткиной Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

АО "НОРДСТАР ТАУЭР", ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД (LAFITTEN COMPANY LIMITED) на определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2017 по делу N А40-206013/16, вынесенное судьей С.Л. Никифоровым о включении в реестр требований кредиторов должника АО "НОРДСТАР ТАУЭР" требования Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) в размере 29 904 850 373,50 рублей, как обеспеченные залогом

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "НОРДСТАР ТАУЭР" при участии в судебном заседании:

от АО "НОРДСТАР ТАУЭР" - Евсеев А.С. дов. от 28.12.2016,

от ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД (LAFITTEN COMPANY LIMITED) - Берковский К.П. дов. от 24.03.2017, Смирнова В.Б. дов. от 18.01.2017,

от ПАО Банк Открытие - Суровцева Д.Р. дов. от 22.08.2016 N 01/1476,

от Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) - Горулев Д.П. дов. от 15.05.2017 N 77 АВ 4318573, Пономаренко В.В. дов. от 15.05.2017 N 77 АВ 4318573

от ПАО "Нефтяная компания "Роснефть" - Поклонов Д.В. дов. от 77 АВ 2004061 от 21.12.2016;

от временного управляющего АО "НОРДСТАР ТАУЭР" - Лукьянов С.В. дов. от 17.04.2017.

УСТАНОВИЛ:

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2017 заявление Гребенщиковой Я.В. о признании АО "Нордстар Тауэр" признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Лукьянов Андрей Сергеевич (ИНН 770170386806, адрес для корреспонденции: 109518, г. Москва, Волжский бульвар, д. 8, корп. 2, кв. 65). Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 33 от 22.02.2017, стр. 15.

В Арбитражный суд города Москвы 01.03.2017 поступило заявление-требование Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Нордстар Тауэр" требования в размере 25 904 850 373,50 рублей, как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2017 в реестр требований кредиторов должника АО "Нордстар Тауэр" включено требование Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) в размере 25 904 850 373,50 рублей, как обеспеченные залогом.

Не согласившись с определением суда, ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД (LAFITTEN COMPANY LIMITED) обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2017 по делу N А40-206013/16 о включении в реестр требований кредиторов АО "НОРДСТАР ТАУЭР" требования Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" в размере 25 904 850 373,50 рублей как обеспеченные залогом отменить полностью и разрешить по существу вопрос об оставлении заявления без рассмотрения или направить вопрос на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В качестве основания для отмены судебного акта заявитель жалобы ссылается на то, что суд первой инстанции не учел существенные обстоятельства, имеющие значения для дела.

Кроме того, по мнению апеллянта, судом не установлены обстоятельства перехода прав требования от ПАО "Сбербанк России" (цедент) к КОО "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (цессионарий) к должнику в соответствии с договором уступки (требований) N 4549 от 28.12.2015, заключенным между ПАО "Сбербанк" и КОО "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед". Судом не были исследованы обстоятельства исполнения должником обязательств по кредитному договору N 4485. Судом в нарушение подп. 1 п. 1 ст. 148 АПК РФ было вынесено обжалуемое определение, поскольку в производстве Арбитражного суда города Москвы находится дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Не согласившись с определением суда, АО "НОРДСТАР ТАУЭР" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2017 по делу N А40-206013/16 отменить полностью и разрешить по существу вопрос об оставлении заявления без рассмотрения или направить вопрос на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В качестве основания для отмены судебного акта заявитель жалобы ссылается на то, что суд первой инстанции не учел существенные обстоятельства, имеющие значения для дела.

Кроме того, по мнению апеллянта, при рассмотрении заявления судом допущено нарушение ст. 36 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ст. 187 ГК РФ, ст.ст.62 63 АПК РФ - поскольку суд допустил к участию в деле представителя Компании "Риверстреч" Горулева Д.П., не имеющего полномочий на ведение дела о банкротстве. Судом допущено нарушение п.1 ч.1 ст. 143 АПК РФ с учетом п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, поскольку в отсутствие надлежаще заявленного ходатайства о приостановлении дела по иску Компании "Риверстреч" в деле А40-210839/16-98-1921 с требованиями, аналогичными требованию кредитора, суд не оставил заявление Компании "Риверстреч" без рассмотрения. Судом не применен п.2 ст. 389.1 ГК РФ, а именно: не установлено обстоятельство перехода прав требований от ПАО "Сбербанк России" к Компании "Риверстреч" по договору уступки прав от 28.12.2015, на основании которого Компания "Риверстреч" обратилась с требованием о включении в реестр.

По основаниям, предусмотренным статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судьи Нагаева Р.Г. на судью Назарову С.А.

В судебном заседании представитель АО "НОРДСТАР ТАУЭР", ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД (LAFITTEN COMPANY LIMITED) поддержали доводы апелляционных жалоб.

Представитель Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) возражал против доводов апелляционных жалоб, заявил ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД на определение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-206013/16 от 04.05.2017 представитель ПАО Банк Открытие возражал против доводов апелляционной жалобы.

Представитель ПАО "Нефтяная компания "Роснефть" заявил ходатайство о процессуальном правопреемстве кредитора Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) на ПАО "Нефтяная компания "Роснефть".

В судебном заседании представителем Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) заявлено ходатайство об отводе судьи Клеандрова И.М.

Протокольным определением, в удовлетворении ходатайства Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) о прекращении производства по апелляционной жалобе ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД на определение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-206013/2016-74-971Б от 04.05.2017 отказано в связи с тем, что ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД (LAFITTEN COMPANY LIMITED) является лицом, участвующим в деле о несостоятельности (банкротстве) АО "НОРДСТАР ТАУЭР", в связи с чем обладает правом на обжалование судебных актов в рамках дела о несостоятельности.

Протокольным определением суд возвратил ходатайство ПАО "Нефтяная компания "Роснефть" о процессуальном правопреемстве кредитора Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) на ПАО "Нефтяная компания "Роснефть", в связи с тем, что данный вопрос назначен Арбитражным судом города Москвы для рассмотрения в судебном заседании, кроме того, с учетом особенностей рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве), данный вопрос рассматривается с учетом извещения заинтересованных лиц.

Протокольным определением суд оставил без рассмотрения заявление Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) об отводе судьи Клеандрова И.М.

Согласно части 2 статьи 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отвод должен быть мотивирован и заявлен до начала рассмотрения дела по существу. В ходе рассмотрения дела заявление об отводе допускается только в случае, если основание отвода стало известно лицу, заявляющему отвод, после начала рассмотрения дела по существу.

Доказательств того, что основание отвода стало известно Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) после начала рассмотрения дела по существу в материалы дела не представлено.

Кроме того, заявление об отводе было изготовлено до начала судебного заседания с использованием технических средств.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как видно из материалов дела и установлено судом, 07.10.2011 между ОАО "Сбербанк России" и ЗАО "ДС Инвест" (АО "Нордстар Тауэр") заключен кредитный договор N 4422, согласно условиям, которого кредитор обязуется предоставить заемщику кредит на срок по 06.10.2021 в сумме 355 000 000 долларов США для финансирования уставной деятельности заемщика. Заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

В обеспечение денежных обязательств должника по кредитному договору N 4422 между ОАО "Сбербанк России" и должником были заключены:

между ОАО "Сбербанк России" и ЗАО "ДС Инвест" 14.10.2011 заключен договор последующей ипотеки N 4422/1, в соответствии с которым предметом договора является передача залогодателем в последующий залог залогодержателю принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества и прав аренды на соответствующий земельный участок, указанных в п. 1.2 договора.

В соответствии с условиями, которого предметом залога является:

а) объект недвижимости - нежилое здание, расположенное по адресу: г.Москва, ул. Беговая, д. 3, стр. 1, общей площадью 135 535,3 кв.м., кадастровый (условный) номер объекта 77-77-12/032/2009-320;

б) право аренды земельного участка, сроком с 07.03.2007 по 25.12.2055, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для строительства и эксплуатации административно-офисного здания - блока "В", общей площадью 12 830 кв.м., имеющий адресные ориентиры: город Москва, Хорошевское шоссе, вл.2-20, кадастровый номер 77:09:0005013:184 в соответствии с кадастровой выпиской о земельном участке от 23.03.2011 N 77/501/11-14173.

Залоговая стоимость указанного в п. 1.2.(а) договора последующей ипотеки N 4422/1 здания, исходя из оценочной стоимости с применением дисконта, составляет 325 985 538 долларов США, в т.ч. НДС, права аренды принадлежащие должнику на земельный участок, исходя из оценочной стоимости с применением дисконта, составляет 63 670 863 доллара США, в т.ч. НДС.

Между ОАО "Сбербанк России" и ЗАО "НОРДСТАР ТАУЭР" 8.09.2015 заключен договор залога N 4422/15, в соответствии с условиями которого, должник передает в залог имущество - объекты инженерной инфраструктуры и оборудования, находящиеся по адресу: г. Москва, ул. Беговая, д. 3, стр. 1, согласно приложению N 1, являющемуся неотъемлемой частью указанного договора.

Между ОАО "Сбербанк России" и ЗАО "ДС Инвест" 18.06.2013 заключен договор N 4485 об открытии невозобновляемой кредитной линии. Согласно п.1.1 договора кредитор обязуется открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для финансирования деятельности, предусмотренной уставом заемщика, в том числе на погашение и выдачу внутригрупповых займов, под залог объектов коммерческой недвижимости: БЦ "NordStar Tower", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Беговая, д. 3, стр. 1, ТРК "Щука", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Щукинская, д. 42.

Заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

Согласно п. 6.1 договора датой погашения выданного кредита является 17.06.2018.

В обеспечение денежных обязательств должника по кредитному договору между ОАО "Сбербанк России" и должником был заключен договор последующей ипотеки N 4485/1 от 18.06.2013. В соответствии с условиями которого в залог были переданы те же объекты и на тех же условиях, что и по договору последующей ипотеки N 4422/1, а именно: объект недвижимости - нежилое здание, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Беговая, д. 3, стр. 1, общей площадью 135 535,3 кв. м., кадастровый (условный) номер объекта 77-77-12/032/2009-320, именуемое в дальнейшем "Здание". Залоговая стоимость, с учетом залогового дисконта, которого составила - 325 985 538 долларов США, в т.ч. НДС; Право аренды земельного участка, сроком с 07.03.2007 по 25.12.2055, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для строительства и эксплуатации административно-офисного здания - блока "В", общей площадью 12 830 кв.м., имеющий адресные ориентиры: город Москва, Хорошевское шоссе, вл. 2-20, кадастровый номер 77:09:0005013:184 в соответствии с Кадастровой выпиской о земельном участке от 23.03.2011 N 77/501/11-14173. Залоговая стоимость, с учетом залогового дисконта, которого составила 63 670 863 доллара США, в т.ч. НДС.

В соответствии с разделом 3 кредитного договора N 4422 от 07.10.2011 перечисление кредита должнику было осуществлено в иностранной валюте на его расчетный счет N40702840900020105984, открытый в ОПЕРУ ОАО "Сбербанк" России, в размере 355 000 000 долларов США, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Между ПАО "Сбербанк" (цедент) и Компанией с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" 28.12.2015 был заключен договор уступки прав (требований) N 4549, по условиям которого - цедент уступил кредитору в полном объеме все имущественные права (требования) цедента к закрытом акционерному обществу "НОРДСТАР ТАУЭР" (ИНН 7704617378, ОГРН 5067746885058), возникшие у цедента на основании следующих кредитных договоров, заключенных между цедентом в качестве кредитора и должником в качестве заемщика, а именно:

а) кредитного договора N 4422 от 07.10.2011 с учетом дополнительных соглашений: - N1 от 25.04.2012; N 2 от 25.12.2012; N 3 от 18.06.2013; N 4 от 20.10.2014; N5 от 24.12.2014; N 6 от 18.09.2015;

б) договора N 4485 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 18.06.2013 с учетом следующих дополнительных соглашений: N 1 от 20.10.2014; N 2 от 24.12.2014; N 3 от 18.09.2015.

С учетом частичного исполнения должником его обязательств по кредитным договорам общая сумма уступаемых цессионарию имущественных прав (требований) по состоянию на 28.12.2015 составляет 483 773 402,03 долларов США, из которых по кредитному договору - 336 179 586,88 долларов США, по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии - 147 593 815,15 долларов США.

В производстве Арбитражного суда города Москвы находится дело N А40-210839/16 по иску КОО "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" к 4-м ответчикам: должнику АО "НОРДСТАР ТАУЭР", ООО "НОРДСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ" (поручителю), ООО "КОМПАНИЯ КИРА" (залогодателю). Компании "Мафилион Холдинге Лимитед" (поручителю, залогодателю) о взыскании задолженности по кредитным договорам N 4422 и 4485 и обращении взыскания на заложенное имущество.

В соответствии с п. 29. Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" наличие неприостановленного и непрекращенного искового производства по требованию кредитора, заявленному в деле о банкротстве, является основанием для оставления судом, рассматривающим дело о банкротстве, такого требования без рассмотрения применительно к пункту 1 части 1 статьи 148 АПК РФ, за исключением случая, когда кредитор подал в указанном исковом производстве ходатайство о приостановлении или прекращении производства по делу.

Как видно из материалов дела, и не оспаривается лицами, участвующими в деле, Арбитражным судом города Москвы, по иску о взыскании кредитной задолженности с Должника производство по иску о взыскании кредитной задолженности приостановлено. Таким образом, оснований для оставления заявленного требования о включении в реестр требований кредиторов должника не имеется.

В материалы дела, представлено платежное поручение N 25 от 28.12.2015, в соответствии с которым со стороны кредитора в пользу ПАО "Сбербанк" был осуществлен платеж в размере 32 412 817 936,01 рублей по договору уступки прав (требований) N 4549 от 28.12.2015, которое было предоставлено суду ПАО Банк "ФК Открытие" ввиду того обстоятельства, что Банк также заявил в реестр требований должника денежные требования, приобретенные им у КОО "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед", который, в свою очередь, приобрел их первоначального кредитора - ПАО "Сбербанк".

В материалах дела, не представлено доказательств, свидетельствующих о погашении должником задолженности, возникшей на основании договора N 4485 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 18.06.2013 по основному долгу, в размере 120 миллионов долларов США.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, что требования Компании с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (Riverstretch Trading & Investment Limited) предъявлены в установленный законом срок, соответствуют требованиям ст. 4 Закона о банкротстве, подтверждены представленными в материалы дела документами.

Доводы апелляционных жалоб по существу спора были предметом рассмотрения судом первой инстанции, давшего им надлежащую оценку, с которой апелляционный суд согласен.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Обстоятельства, на которые указывают заявители в жалобах, не могут явиться основанием для отмены судебного акта с учетом установленных судом обстоятельств.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции обоснованным, соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб по изложенным в них доводам.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.05.2017 по делу N А40-206013/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы АО "НОРДСТАР ТАУЭР", ЛАФИТТЕН КОМПАНИ ЛИМИТЕД (LAFITTEN COMPANY LIMITED) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

С.А. Назарова Е.А. Солопова