Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2017 г. N 09АП-30359/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 1 ноября 2017 г. N Ф05-1904/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

22 августа 2017 г.

Дело N А40-206013/16

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 августа 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей С.А. Назаровой, Е.А. Солоповой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ежовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "Нордстар Тауэр" на определение Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2017 по делу N А40-206013/16, вынесенное судьей С.Л. Никифоровым о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Нордстар Тауэр" требование ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 1 051 129 626,09 рублей - в третью очередь в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Нордстар Тауэр" (ОГРН 5067746885058, ИНН 7704617378)

при участии в судебном заседании:

от ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Суровцева Д.Р. дов. от 11.07.2017 N 01/1002,

от АО "Нордстар Тауэр" - Евсеев А.С. дов. от 28.12.2016

УСТАНОВИЛ:

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2017 заявление Гребенщиковой Я.В. о признании АО "Нордстар Тауэр" признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Лукьянов Андрей Сергеевич (ИНН 770170386806, адрес для корреспонденции: 109518, г. Москва, Волжский бульвар, д. 8, корп. 2, кв. 65). Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 33 от 22.02.2017, стр. 15.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" о включении в реестр требований кредиторов должника АО "Нордстар Тауэр" задолженности в размере 17 903 757,90 долларов США, что в рублях по курсу ЦБ РФ на 07.02.2017 составляет 1 051 129 626,09 рублей, из которых: - задолженность по просроченным процентам, начисленным на сумму основного долга за период с 18.06.2013 по 21.06.2016 в размере 16 403 757,90 долларов США, что в рублях по курсу ЦБ РФ на 07.02.2017 составляет 963 064 626, 30 рублей; - задолженность по оплате за реструктуризацию 1 500 000 долларов США, что по курсу ЦБ РФ на 07.02.2017 составляет 88 065 000 рублей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2017 в реестр требований кредиторов должника АО "Нордстар Тауэр" включено требование ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" в размере 1 051 129 626,09 руб.- в третью очередь.

Не согласившись с указанным судебным актом, АО "Нордстар Тауэр" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2017 по делу N А40-206013/16 отменить полностью и разрешить по существу вопрос или направить вопрос на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В обоснование отмены судебного акта заявитель жалобы ссылается на то, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, а также ссылается на нарушение судом норм материального права.

Кроме того, апеллянт указывает, что арбитражный судом не применены положения 432 и 382 ГК РФ, в соответствии с которыми полученное в порядке частичной уступки требование должно быть настолько определенным, чтобы можно было его отделить от иных требований за тот же период и по тому же основанию; не применены положения п.1 ст.819 и ст.779 ГК РФ; судом нарушены нормы процессуального права, которые привели к неправильному судебному акту.

В судебном заседании представитель АО "Нордстар Тауэр" поддержал доводы апелляционной инстанции в полном объеме.

Представитель ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" возражал, ссылаясь на необоснованность доводов апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 14.08.2017 по 17.08.2017.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, с участием тех же лиц.

После перерыва протокол судебного заседания велся секретарем Е.А. Ежовой.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно ст. 223 АПК РФ, ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как видно из материалов дела и установлено судом, 18.06.2013 между Открытым акционерным обществом "Сбербанк России" (далее - первоначальный кредитор) и управляющей организации ЗАО "ДС Инвест" - Общества с ограниченной договор об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4485 от 18.06.2013 (далее - кредитный договор).

В соответствии с п. 1.1 кредитного договора первоначальный кредитор обязуется предоставить заемщику невозобновляемую кредитную для финансирования деятельности, предусмотренной уставом заемщика, в том числе на погашение и выдачу внутригрупповых займов, под залог объектов коммерческой недвижимости, а заемщик обязуется возвратить полученный кредит и уплатить проценты за пользованием кредитом, а также иные платежи, подлежащие уплате кредитору в порядке, предусмотренном настоящим договором, на следующих условиях: - сумма лимита кредитной линии - 120 000 000 (Сто двадцать миллионов) долларов США; - срок кредита - с 18.06.2013 по 17.06.2018 включительно; - процентная ставка - плавающая процентная ставка, исходя из ставки LIBOR ЗМ на дату котировки, плюс переменная Маржа (размер переменной Маржи определяется п. 4.1 кредитного договора.

В соответствии с п. 4.2 кредитного договора уплата процентов производится в следующем порядке: - LIBOR 3M + переменная Маржа, уменьшенная на 4,9 % годовых, уплачивается ежеквартально "20" числа каждого последнего месяца каждого календарного квартала и в дату полного погашения кредита, осуществленного ранее указанной, в п. 1.1 договора даты, при условии выборки лимита кредитной линии в полном объеме и/или после даты окончания периода доступности, в сумме начисленных на указанные даты процентов (включительно). - 4,9 % процента годовых, уплачиваются в дату полного погашения кредита, указанную в п. 1.1 договора, или в дату полного погашения кредита, осуществленного ранее указанной в п. 1.1 договора даты, при условии выборки лимита кредитной линии в полном объеме и/или после даты окончания периода доступности, в сумме начисленных на указанные даты процентов (включительно).

Как видно из материалов дела, первоначальный кредитор надлежащим образом исполнил обязанность по перечислению кредита на расчетный счет заемщика N 40702840900020105984.

В связи со сменой наименования должника с закрытого акционерного общества "ДС ИНВЕСТ" на закрытое акционерное общество "НОРДСТАР ТАУЭР" между первоначальным кредитором и заемщиком заключено дополнительное соглашение N 1 к кредитному договору от 20.10.2014.

Дополнительным соглашением N 2 к кредитному договору от 24.12.2014 (внесены изменения п. 4.2 кредитного договора касательно переноса даты уплаты процентов, а именно: проценты, начисленные за период с 21.06.2014 по 20.12.2014, подлежащие уплате и не уплаченные 20.12.2014 уплачиваются равными долями 20.03.2015, 20.06.2015 и 20.09.2015.

Таким образом, дополнительным соглашением N 2 произведена реструктуризация долга заемщика, которая по своей правовой природе не является неустойкой, а является основным долгом.

В связи с произведенной реструктуризацией стороны кредитного договора пришли к соглашению (п. 2 дополнительного соглашения N 2) о том, что с заемщика взимается плата за реструктуризацию в размере 3 000 000 долларов США в следующем порядке: - 500 000 долларов США- 20.10.2014; 500 000 долларов США- 23.10.2014; 500 000 долларов США - 20.03.2015; 500 000 долларов США - 20.06.2015; 500 000 долларов США - 20.09.2015; 500 000 долларов США- 20.12.2015.

Данный платеж должник обязан был произвести в соответствии с условием дополнительных соглашений, которые судом не оспорены.

Между первоначальным кредитором и Компанией с ограниченной ответственностью "Риверстреч Трейдинг энд Инвестментс Лимитед" (далее - последующий кредитор) 28.12.2015 был заключен договор уступки прав (требований) N 4549 от 28.12.2015.

В соответствии с п. 1.1 договора уступки 1 цедент уступает цессионарию в полном объеме, а цессионарий принимает у цедента и обязуется оплатить в порядке и на условиях, предусмотренным настоящим договором, все имущественные права (требования) цедента к закрытому акционерному обществу "НОРДСТАР ТАУЭР", возникшие у цедента на основании, в том числе, договора об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4485 от 18.06.2013 с учетом дополнительного соглашения N 1 к кредитному договору от 20.10.2014, дополнительного соглашения N 2 к кредитному договору от 24.12.2014, дополнительного соглашения N 3 от 18.09.2015.

В соответствии с п. 1.1 договора уступки 1 по состоянию на 28.12.2015 задолженность заемщика по кредитному договору составляет: основной долг: срочная ссудная задолженность 120 000 000 долларов США; Срочные проценты: 14 967 751,23 долларов США; плата за реструктуризацию: 1 500 000 долларов США - просроченная задолженность по процентам: 11 126 063, 92 долларов США итого по кредитному договору задолженность составила - 147 593 815, 15 долларов США.

Согласно п. 2.1 цессионарий обязуется в дату заключения договора уступки оплатить стоимость уступаемых прав в сумме 483 773 402,03 долларов США, при этом перечисление денежных средств в оплату стоимости уступаемых прав производится на счет цедента, указанный в п. 8.1 договора, в российских рублях по курсу 67 рублей за доллар США, что составляет 32 412 817 936,01 рублей. Цессионарий исполнил обязанность по уплате цены уступки, предусмотренную п. 2.1 договора уступки 1, что подтверждается платежным поручением N 25 от 28.12.2015.

Права требования первоначального кредитора по кредитному договору перешли к последующему кредитору. Первоначальным кредитором 14.01.2016 направлено уведомление N 66.05.исх/8 об уступке в адрес должника.

Между последующим кредитором (цедент) и Публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (цессионарий) 05.09.2016 заключен договор уступки прав (требований) N Ц-01-2016/2323 от 05.09.2016.

Согласно п. 1.1.1 договора уступки 2 цедент уступает цессионарию, а цессионарий принимает часть прав (требований), принадлежащих цеденту по обязательствам, существующим и вытекающим из кредитного договора, в общей сумме 17 903 757,90 долларов США, из которой: права (требования) части задолженности по просроченным процентам, начисленным на сумму основного долга по кредитному договору за период с 18.06.2013 по 21.06.2016 в размере 1 000 000 долларов США; права (требования) части задолженности по просроченным процентам, начисленным на сумму основного долга по кредитному договору за период с 18.06.2013 по 21.06.2016 в размере 15 403 757,90 долларов США; права (требования) по возврату просроченной задолженности оплаты за реструктуризацию по кредитному договору в размере 1 500 000 долларов США.

В соответствии с п. 1.3 договора уступки 2 (уступаемые права передаются от цедента к цессионарию и считаются уступленными (переданными) цессионарию в следующем порядке: в дату подписания цедентом и цессионарием акта приема-передачи документов, указанных в приложении N 1 к настоящему договору, к цессионарию переходят права (требования), указанные в подпункте 1.1.1.1. пункта 1.1.1. договора, права (требования), указанные в подпунктах 1.1.1.2.-1.1.1.3. пункта 1.1.1. договора, переходят к цессионарию в дату оплаты их стоимости в соответствии с подпунктами 3.2.2. и 3.2.3. договора. Акт приема-передачи документов, указанных в приложении N 1 к договору уступки 2 подписан между цедентом и цессионарием 27.09.2016.

В соответствии с п. 3.1 договора уступки 2 (в редакции дополнительного соглашения 1 от 13.10.2016) общая стоимость уступаемых прав в соответствии с условиями настоящего договора составляет сумму 16 113 382,11 долларов США, из которой: стоимость прав (требований), указанных в подпункте 1.1.1.1. пункта 1.1.1. договора, составляет 900 000,00 долларов США; стоимость прав (требований), указанных в подпункте 1.1.1.2. пункта 1.1.1. договора, составляет 13 863 382,11 долларов США; стоимость прав (требований), указанных в подпункте 1.1.1.3. пункта 1.1.1. договора, составляет 1 350 000 долларов США.

Материалами дела подтверждается перечисление кредитором оплату в размере 900 000 долларов США в счет приобретаемых прав требования; 13 863 382,11 долларов США в счет приобретаемых прав требования по дополнительному соглашению N 1 от 13.10.2016.

Порядок уплаты процентов и периоды их начисления указаны в разделе 4 договора об открытии невозобновляемой кредитной линии N 4485 от 18.06.2013.

В соответствии с п. 4.2 кредитного договора уплата процентов производится в следующем порядке: LIBOR ЗМ + переменная Маржа, уменьшенная на 4,9 % годовых, уплачивается ежеквартально "20" числа каждого последнего месяца каждого календарного квартала и в дату полного погашения кредита, осуществленного ранее указанной, в п. 1.1 договора даты, при условии выборки лимита кредитной линии в полном объеме и/или после даты окончания периода доступности, в сумме начисленных на указанные даты процентов (включительно); 4,9 % процента годовых, уплачиваются в дату полного погашения кредита, указанную в п. 1.1 договора, или в дату полного погашения кредита, осуществленного ранее указанной в п. 1.1 договора даты, при условии выборки лимита кредитной линии в полном объеме и/или после даты окончания периода доступности, в сумме начисленных на указанные даты, процентов (включительно).

При этом, механизм начисления процентов указан в приложении к расчету задолженности (т. 3 л.д. 7).

Довод апеллянта о том, что ему не понятен механизм начисления процентов не может являться основанием для изменения или отмены судебного акта.

Оснований для иных выводов у суда апелляционной инстанции не имеется.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

По общему правилу п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагается, пока не доказано иное. Доказательств иного суду не представлено.

В нарушение ст. 65 АПК РФ заявителем апелляционной жалобы не представлено доказательств в обоснование своей позиции.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда от 29.04.2017, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм процессуального и материального прав, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Исходя из изложенного, оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.05.2017 года по делу N А40-206013/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "Нордстар Тауэр" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

Е.А. Солопова С.А. Назарова