Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2018 г. N 04АП-2197/18

г. Чита

08 августа 2018 г.

Дело N А19-6041/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 августа 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Мациборы А.Е., судей Гречаниченко А.В., Корзовой Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пахомовой Ж.О.,

при участии в судебном заседании:

представителя АО "Братская электросетевая компания" Ждановой О.Д. по доверенности от 01.01.2018

представителя ОАО "Иркутская электросетевая компания" Ступиной И.П. по доверенности от 05.03.2018

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Братская электросетевая компания" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 22 марта 2018 года по делу N А19-6041/2017 по иску акционерного общества "Братская Электросетевая Компания" (ИНН 3804009506, ОГРН 1093804002544, адрес: 665710, область Иркутская, город Братск, улица Дружбы, 45) к открытому акционерному обществу "Иркутская Электросетевая Компания" (ОГРН 1093850013762, ИНН 3812122706; адрес: 664033, Иркутская обл., г. Иркутск, ул. Лермонтова, 257) о взыскании 12 610 039 рублей 73 копеек,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая Компания" (ИНН 3808166404, ОГРН 1073808009659, адрес: 664033, область Иркутская, город Иркутск, улица Лермонтова, 257), служба по тарифам Иркутской области (ОГРН 1033801025092, ИНН 3808023928, адрес: 664027, Иркутская обл., г. Иркутск, ул. Ленина, д. 1А),

установил:

акционерное общество "Братская Электросетевая Компания" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Иркутская Электросетевая Компания" о взыскании (с учетом уточнения) 12 610 039 рублей 73 копеек, из которых: 11 913 122 рубля 9 копеек основного долга за оказанные услуги по передаче электрической энергии за период с мая по декабрь 2016 года, 696 917 рублей 64 копейки пени, с ее последующим начислением с даты вынесения решения по день фактической оплаты задолженности.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 20 июня 2017 года к участию в процессе в качестве третьих лиц привлечены общество с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая Компания", служба по тарифам Иркутской области.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 22 февраля 2018 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным решением, истец обратился с жалобой в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, считает, что из судебного акта невозможно установить основания, по которым суд отказал истцу в предъявленных требованиях. Полагает необоснованным вывод суда о признании заключенным дополнительного соглашения N 1 к договору N 20016 от 11.02.2016 в результате направления истцом финансовых документов. Считает, что факт не выставления по спорным точкам счета на оплату за оказанные услуги по передаче электрической энергии со стороны истца не может являться юридическим фактом, изменяющим правоотношения между сторонами, урегулированные договором. Полагает незаконным вывод суда о том, что ООО "Иркутскэнергосбыт" в полном объеме оплатило услуги истца по передаче электрической энергии в части объема по пяти спорным точкам в 2016 году. Считает, что суд первой инстанции без надлежащего обоснования и ссылок на нормы материального права, признал необоснованным довод истца о том, что факт регулирования службой по тарифам Иркутской области необходимой валовой выручки АО "БЭСК" и ОАО "ИЭСК" на 2018 год, в части включения (исключения) сумм выручки не полученной (излишне полученной) не может влиять на существо настоящего судебного спора в силу того, что требования истца связаны с неисполнением ответчиком своих обязательств по договору N 20016 от 11.02.2016.

На основании определения Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2018 года произведена замена судьи Даровских К.Н. на судью Гречаниченко А.В.

До начала судебного заседания от ООО "Иркутскэнергосбыт" и АО "Братская электросетевая компания" поступили пояснения.

В судебном заседании представитель истца поддержал апелляционную жалобу.

Представитель ответчика возражал на доводы апелляционной жалобы.

Третьи лица в судебное заседание своих представителей не направили, отзывы не представили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 11 февраля 2016 года между истцом АО "БЭСК" и ОАО "ИЭСК" заключен договор N 20016 оказания услуг по передаче электрической энергии между смежными сетевыми организациями (в редакции протокола разногласий от 31.03.2016, протокола урегулирования разногласий от 28.04.2016), по условиям которого стороны обязались осуществлять взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих сторонам на праве собственности и (или) ином законном основании, и оплачивать друг другу услуги по передаче электроэнергии в порядке и в сроки, установленные договором (пункт 2.1 договора). Перечень точек отпуска электрической энергии из сетей исполнителя (АО "БЭСК") в сети заказчика (ОАО "ИЭСК") приведен в приложении N 1 к протоколу разногласий от 31.03.2016 (т.1, л.д. 118) и включает в себя 18 точек поставки, в том числе и КТПН-705, КТПН-704, СКТП-581, КТПН АЗС-76, ТП-208.

В приложениях N 1 и N 4 к протоколу разногласий от 31.03.2016 к договору истцом и ответчиком были согласованы точки поставки (отпуска), максимальная мощность и перечень средств измерений по точкам.

В приложении N 2 к договору стороны согласовали объем отпуска по согласованным точкам поставки соответствующий плановому объему передачи на 2016 год в размере 14 704,104 млн. кВтч.

Ссылаясь на то, что в период с мая по декабрь 2016 года истец оказал ответчику ОАО "ИЭСК" услуги по передаче электрической энергии по 18 точкам ОАО "ИЭСК", однако указанные услуги были оплачены ответчиком не полностью, поскольку при формировании платежных документов АО "БЭСК" в период с мая по декабрь 2016 года не были учтены объемы отпуска (передачи) энергии по пяти точкам: ТП-704, ТП-705, ТП-581, ТП АЗС-76, ТП-208, ошибочно не включенные объем отпуска электроэнергии в сети ОАО "ИЭСК", истец об направил ответчику письмом N 334 корректировочные документы на общую сумму 11 913 122 рубля 9 копеек.

Ответчик письмом от 25.01.2017 возвратил АО "БЭСК" корректировочные документы без подписания, мотивировав тем, что ОАО "ИЭСК" (арендатор) возвратило АО "Иркутскнефтепродукт" (арендодателю) объекты электросетевого хозяйства в соответствии с дополнительным соглашением N 1 от 30.04.2016 к договору N 08-099 аренды электросетевого имущества от 14.12.2011, аннулировало акты границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон письмом филиала ОАО "ИЭСК" от 16.05.2016 N 203-01/2163.

Отказ оплаты услуг по указанным 5 точкам поставки послужил основанием для обращения АО "БЭСК" в суд с иском.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) под услугами по передаче электрической энергии понимается комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, которые обеспечивают передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями и совершение которых может осуществляться с учетом особенностей, установленных пунктом 11 статьи 8 этого Закона.

Согласно пункту 4 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике государственному регулированию на оптовом и (или) на розничных рынках в числе прочего подлежат цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, а также предельные (минимальный и (или) максимальный) уровни таких цен (тарифов).

Пунктом 42 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), предусмотрено, что при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии ставки тарифов определяются с учетом необходимости обеспечения равенства единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории) из числа тех, по которым законодательством Российской Федерации предусмотрена дифференциация тарифов на электрическую энергию (мощность).

Для реализации указанной цели обеспечения равенства тарифов для потребителей услуг, а также для обеспечения справедливого распределения полученной тарифной выручки между всеми сетевыми организациями, участвующими в процессе оказания услуг, пунктами 3 и 63 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178 (далее - Основы ценообразования N 1178), и пунктом 49 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее - Методические указания N 20-э/2), установлено, что тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в виде единого (котлового) тарифа, по которому производят оплату потребители услуг, и индивидуальных тарифов, по которым осуществляются расчеты между смежными сетевыми организациями.

В силу абзаца девятого подпункта 3 пункта 3 Основ ценообразования N 1178 под единым (котловым) тарифом понимается цена (тариф) на услуги по передаче электрической энергии в целях расчетов с потребителями услуг (кроме сетевых организаций), расположенными на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, независимо от того, к сетям какой сетевой организации они присоединены, если решением Правительства Российской Федерации не предусмотрено иное.

Как следует из материалов дела ОАО "ИЭСК" 23.06.2016 направило АО "БЭСК" дополнительное соглашение к заключенному сторонами договору в части исключения пяти спорных точек поставки в связи с тем, что ОАО "ИЭСК" были возвращены АО "Иркутскнефтепродукт" объекты электросетевого хозяйства, ранее находившиеся у ОАО "ИЭСК" в аренде, аннулированы акты границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности.

АО "БЭСК" указанное дополнительное соглашение не подписало, вместе с тем, выставляло ответчику акты и счета-фактуры без учета исключенных спорных точек поставки.

В пункте 5 указанного Информационного письма от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров", утвержденного Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, указано, что совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме. При этом Высший Арбитражный Суд Российской Федерации указал, что, как следует из названного пункта статьи 438 Кодекса, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий (уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Если иных оснований для непризнания действий одной из сторон акцептом не имелось, возражений по предложенным ею условиям другой стороной договора заявлено не было, действия такой стороны должны расцениваться как ее согласие на внесение изменений в договор.

Учитывая фактические обстоятельства дела, суд первой инстанции со ссылкой на пункт 5 указанного Информационного письма, пришел к выводу о выражении АО "БЭСК" своими действиями согласия на изменение условий договора, поскольку истец не выразил несогласия с данным дополнительным соглашением, не направил заявления об отказе от подписания данного дополнительного соглашения, не принял мер к урегулированию разногласий по нему, а выставляло ответчику акты и счета-фактуры без учета исключенных спорных точек поставки.

Апелляционный суд исходит из следующих фактических обстоятельств.

Предметом иска АО "БЭСК" по настоящему делу является взыскание на основании договора со смежной сетевой организации стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии.

В 2015 году, предшествовавшем спорному периоду (май-декабрь 2016 года) тарифы на услуги по передаче электрической энергии для организации расчетов были установлены приказами Службы по тарифам Иркутской области от 26.12.2014 N 767-спр (единый (котловой тариф) и от 26.12.2014 N 763-спр (индивидуальные тарифы). Тарифы были установлены регулирующим органом по схеме "котел сверху", сетевой организацией, имеющей право получать от потребителей оплату за оказанные услуги по единому (котловому) тарифу, признано ОАО "ИЭСК". Приказом от 26.12.2014 N 763-спр регулирующим органом установлены индивидуальные тарифы для оплаты оказанных услуг ОАО "ИЭСК" (плательщиком) в пользу иных сетевых организаций (получателей).

Таким образом, 2015 году ОАО "ИЭСК" являлось "держателем котла" и получало плату от всех потребителей услуг в регионе.

То есть иные сетевые организации, участвующие в передаче электрической энергии в регионе, не имели права заключать договоры непосредственно с потребителями и должны были получать плату за свои услуги от "держателя котла" по индивидуальным тарифам в рамках исполнения договорных обязательств по передаче электроэнергии, в которых ОАО "ИЭСК" являлось заказчиком услуг (пункт 8, пункты 34 - 42 Правил N 861).

Согласно договору N 08-099 аренды электросетевого имущества от 14.12.2011 и акту приема-передачи от 01.01.2012 ОАО "ИЭСК" приняло в аренду от ЗАО "Иркутскнефтепродукт" сетевое имущество, в том числе и спорные ТП N 76, ТП N 581, ТП N 208, ТП-704, ТП-705 (т.1, л.д. 80-82) (т.1, л.д. 71-78).

АО "БЭСК" и ОАО "ИЭСК" являются смежными сетевыми организациями, для которых Приказом Службы по тарифам Иркутской области от 29.12.2015 N 620-спр были установлены индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии, применяемые для расчетов между сетевыми организациями. Согласно приложению N 1 к указанному приказу (в редакции приказа от 8 30.04.2016 N 56-спр), индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии, применяемый для расчетов ОАО "ИЭСК" с АО "БЭСК", составил 31,13596.

Акционерное общество "Братские электрические сети" письмом от 30.11.2015 N 4323 "О внесении изменений в договор N 20010 от 01.05.2012" уведомило ООО "Иркутскэнергосбыт" о том, что с 01.01.2016 договор энергоснабжения N 20010 от 01.05.2012 следует считать договором купли-продажи электрической энергии с возложением услуги по передачи электрической энергии АО "БЭСК".

Данное обстоятельство явилось основанием для заключения 14.12.2015 между АО "БЭСК" и ООО "Иркутскэнергосбыт" договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, в том числе и по спорным точкам поставки ТП N 76, ТП N 581, ТП N 208, ТП-704, ТП-705. В результате заключения 14.12.2015 договора, стоимость услуг по передаче электрической энергии в 2016 году была оплачена АО "БЭСК".

В результате таких действий ранее имевшая место в Иркутской области схема договорных отношений "котел сверху" изменилась по инициативе АО "БЭСК" на схему "котел снизу".

ОАО "ИЭСК" в соответствии с дополнительным соглашением к договору аренды от 30.04.2016 приняло на себя обязательство возвратить арендодателю шесть объектов электросетевого имущества, включая спорные ТП АЗС N 76, ТП N 581, ТП N 208, ТП-704, ТП-705 (т.1, л.д. 80-82). Факт возврата 30.04.2016 арендованного имущества подтвержден актом сдачи-приемки (т.1, л.д. 83). То есть указанное сетевое имущество выбыло из владения ОАО "ИЭСК" и его владельцем стало ЗАО "Иркутскнефтепродукт", не являющееся сетевой организацией.

Таким образом, представленные в материалы дела документы свидетельствуют об изменении в 2016 году схемы договорных отношений по оказанию услуг по передаче электрической энергии потребителям, присоединенным к электрическим сетям АО "БЭСК", также как и изменения владельца сетевого имущества, ранее принадлежащего ОАО "ИЭСК".

Предметом иска является взыскание со смежной сетевой организации ОАО "ИЭСК", ранее владевшей ТП АЗС N 76, ТП N 581, ТП N 208, ТП-704, ТП-705, стоимости услуг по передаче энергии, оказанных АО "БЭСК" по данным точкам поставки.

Согласно пункту 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг, а статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги (совершать определенные действия или осуществлять определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В этой связи оплате подлежат только те услуги, которые фактически были оказаны сетевой организацией, а соответственно для удовлетворения заявленных исковых требований необходимо, чтобы АО "БЭСК" доказало, что услуги по передаче электрической энергии по спорным точкам поставки были оказаны в заявленном объеме и именно тому лицу, с которого взыскивается их стоимость.

Поскольку часть объектов электросетевого хозяйства (ТП АЗС N 76, ТП N 581, ТП N 208, ТП-704, ТП-705) выбыла из владения ОАО "ИЭСК", то АО "БЭСК" оказывало по в спорный период услуги по передаче электрической энергии иному лицу - ЗАО "Иркутскнефтепродукт", являющегося владельцем электросетевого хозяйства, в состав которого входят спорные ТП АЗС N 76, ТП N 581, ТП N 208, ТП-704, ТП-705.

Учитывая, что ответчик в спорный период не мог получить оказываемые АО "БЭСК" услуги по передаче электрической энергии, то истцом не доказано факта оказания ответчику возмездных услуг по спорным точкам поставки, а соответственно и отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований.

Доводы истца о том, что в результате действий ОАО "ИЭСК" по передаче объектов электросетевого хозяйства, АО "БЭСК" фактически получил убытки, а соответственно именно ответчик должен оплатить установленные договором объемы переданной по спорным точкам поставки электрической энергии, отклоняются апелляционным судом по следующим основаниям.

Общими принципами организации экономических отношений в сфере электроэнергетики помимо прочих являются соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической энергии; обеспечение недискриминационных и стабильных условий для осуществления предпринимательской деятельности в сфере электроэнергетики, обеспечение государственного регулирования деятельности субъектов электроэнергетики, необходимого для реализации принципов, установленных статьёй 6 Закона "Об электроэнергетике".

В целях реализации указанных принципов правоотношения между субъектами розничных рынков регулируются нормативными правовыми актами и договорами, опосредующими куплю-продажу электроэнергии, оказание услуг по ее передаче и прочих услуг, неотъемлемо связанных с процессом поставки электроэнергии. Законодательством правоотношения урегулированы таким образом, что потребители (покупатели), участвующие в сфере обращения электрической энергии на розничных рынках, приобретают и оплачивают как электроэнергию, так и весь комплекс услуг, связанный с ее обращением.

Приобретая электроэнергию у поставщиков, потребители оплачивают услуги по ее передаче либо поставщикам электроэнергии с последующим расчётом между поставщиками и сетевыми организациями в рамках заключенных между ними договоров (если правоотношения поставщиков и потребителей регулируются договором энергоснабжения), либо непосредственно сетевым организациям по отдельным договорам (если правоотношения поставщиков и потребителей регулируются договором купли-продажи электроэнергии) (пункт 2 статьи 37 Закона "Об электроэнергетике", пункты 6, 27- 30, 40-43, 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии N 442, пункты 69,73 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике N 1178).

Согласно пункту 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. В договорах, опосредующих правоотношения по поставке электроэнергии, указываются точки поставки, которые являются местами исполнения обязательств и используются для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, в том числе в части услуг по передаче электроэнергии. По общему правилу, места нахождения точек поставки предопределяются условиями технологического присоединения объектов электроэнергетики к объектам электросетевого хозяйства (пункты 2, 40, 41 Правил N 442, пункт 2 Правил N 861).

Принцип недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии предусматривает равные условия предоставления указанных услуг их потребителям, расположенным в одном регионе и принадлежащим к одной группе (категории), и равные тарифы (пункты 3, 42 Правил N 861). Реализация этого принципа осуществляется через котловую экономическую модель, в рамках которой потребитель услуг вступает в правоотношения с одной из сетевых организаций ("котлодержателем") вне зависимости от того, сколько сетевых организаций фактически задействовано в передаче электроэнергии до этого потребителя.

По общему правилу тарифные решения принимаются исходя из предложений регулируемых организаций о прогнозных величинах. В качестве базы для расчета тарифов используются объем отпуска электроэнергии потребителям, величина мощности и величина технологического расхода.

То есть тарифное решение по своей сути представляет собой сбалансированный план экономической деятельности электросетевого комплекса региона на период регулирования, позволяющее всем сетевым организациям, участвующим в котловой модели, получить и распределить котловую валовую выручку таким образом, чтобы безубыточно осуществлять свою деятельность, а объективные просчеты тарифного регулирования, связанные с выбытием владельца сети из цепочки сетевых организаций, должны корректироваться впоследствии мерами тарифного регулирования.

Риск предпринимательской деятельности, связанной с приобретением дополнительных объектов электросетевого хозяйства и оказанием с их помощью услуг в течение периода регулирования или реализация ранее имевшихся объектов электросетевого хозяйства, прежде всего, возлагается на сетевую организацию, которая приобрела или реализовала эти объекты.

При этом объективные просчеты тарифного регулирования корректируются впоследствии мерами тарифного регулирования (пункт 7 Основ ценообразования), а субъективные просчеты сетевых организаций, к которым, помимо прочего, может быть отнесен выход за рамки экономической модели, являются рисками их предпринимательской деятельности и возмещению не подлежат.

В данном случае истец уже обратился в Службу по тарифам Иркутской области за включением недополученной выручки в тариф 2018 года, а в отношении ответчика ОАО "ИЭСК", Службой по тарифам принято решение об исключении избыточных доходов за 2016 год из необходимой валовой выручки при установлении тарифов на 2018 год.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 22.02.2018 по делу N А19-6041/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

А.Е. Мацибора

Судьи

Н.А. Корзова А.В. Гречаниченко