Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2018 г. N 09АП-22533/18

г. Москва

07 августа 2018 г.

Дело N А40-4760/14

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д. Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

к/у СУ "Космос-М" в лице Филиппова Д.С. на определение Арбитражного суда г.Москвы от 29.03.2018 г.

по делу N А40-4760/14, вынесенное судьёй Е.В. Кравченко, об отмене определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г., вынесенного по результатам рассмотрения требований ООО "Строительное управление Космос-М" в лице его конкурсного управляющего в части, касающейся признания требований ООО "Строительное управление Космос-М" подлежащими учету в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника и об отказе ООО "Строительное управление Космос-М" в лице его конкурсного управляющего в признании требований к ООО "Научно-производственное объединение "Космос" подлежащими учету в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, по делу о признании ООО "Научно-производственное объединение "Космос" несостоятельным (банкротом)",

при участии в судебном заседании:

от АО "БМ Банк" - Левочкин Р.Н., дов. от 28.12.2017 г.

от конкурсного управляющего ООО "Строительное управление Космос-М" - Дёмин Е.А.,дов. от 08.06.2018 г.,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 20.03.2015 г. ООО "Научно-производственное объединение "Космос" признано несостоятельным(банкротом)", в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Логинов О.А.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г.Москвы от 14.01.2015 г. в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Научно-производственное объединение "Космос" включены требования ООО "Строительное управление Космос-М" в размере 10 502 309 458 руб. 00 коп. долга и 517 686 583 руб. 11 коп. неустойки как задолженности по заключенному между АКБ "Банк Москвы"(ОАО) и ООО "НПО "Космос" соглашению о кредитовании N 38-177-3079/15/272-12-КР от 08.08.2012 г. и по выплате вознаграждения о предоставлении банковских гарантий с учетом заключенного между АКБ "Банк Москвы"(ОАО) и ООО "Строительное управление Космос-М" договора цессии N 65-165/53/326-14-УП от 19.03.2014 г.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г. требования ООО "СУ Космос-М" в размере 194 995 000 руб. из включенных в реестр требований кредиторов должника определением от 14.01.2015 г. на основании заявления ООО "Строительное управление Космос-М" признаны подлежащими учету в реестре требований кредиторов ООО "Научно-производственное объединение "Космос" как требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, с учетом, в т.ч., положений п.2.1 договора цессии N 65-165/53/326-14-УП от 19.03.2014 г., которым право требования АКБ "Банк Москвы"(ОАО) к должнику уступлено в пользу ООО "СУ Космос-М", и представленных заявителем договоров об ипотеке N 38-177/19/359-13-ЗН/284 от 06.12.2013 г. и N 38-177/19/360-13-ЗН/284 от 06.12.2013 г., заключенных между АКБ "Банк Москвы" и ООО "Научно-производственное объединение "Космос" в обеспечение исполнения ООО "Научно-производственное объединение "Космос" своих обязательств перед АКБ "Банк Москвы".

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 29.03.2018 г. заявление конкурсного кредитора ООО "Научно-производственное объединение "Космос" АО "БМ-Банк" удовлетворено, отменено определение Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г., вынесенное по результатам рассмотрения требований ООО "Строительное управление Космос-М" в лице его конкурсного управляющего в части, касающейся признания требований ООО "Строительное управление Космос-М" подлежащими учету в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, отказано ООО "Строительное управление Космос-М" в лице его конкурсного управляющего в признании требований к ООО "Научно-производственное объединение "Космос" подлежащими учету в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий ООО "Строительное управление Космос-М" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 29.03.2018 г. по делу N А40-4760/2014, отказать АО "БМ-Банк" в пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г. по делу N А40-4760/2014.

В жалобе заявитель указывает, что АО "БМ-Банк" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г. по настоящему делу, в котором указало, что основанием для пересмотра является вновь открывшееся обстоятельство, а именно, существенное для дела обстоятельство, которое не было и не могло быть известно АО "БМ-Банк". По утверждению АО "БМ-Банк", 18.09.2017 г. оно узнало об отсутствии записи об обременении ипотекой в пользу ООО "СУ Космос-М" в отношении следующего имущества должника: здание по адресу: г.Москва, ул.3-я Владимирская, д.23 (договор об ипотеке N 38-177/19/359-13-ЗН/284); здание по адресу: г.Москва, ш.Энтузиастов, д.38, корп.25 (договор об ипотеке N 38-177/19/360-13-ЗН/284).

Вынося обжалуемое определение, Арбитражный суд г.Москвы нарушил положения ч.3 ст.317 АПК РФ, в соответствии с которой, арбитражный суд вправе повторно рассмотреть дело непосредственно после отмены судебного акта в том же судебном заседании, если лица, участвующие в деле или их представители присутствуют в судебном заседании и не заявили возражений относительно рассмотрения дела по существу в том же судебном заседании.

Арбитражный суд г.Москвы после отмены определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г. по настоящему делу повторно дело не рассматривал, что, в том числе, лишило ООО "СУ Космос-М" права заявить возражение относительно рассмотрения дела по существу в том же судебном заседании. Процессуальное решение по заявлению ООО "СУ Космос-М" о признании требований к должнику подлежащими учёту в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, было принято одновременно с процессуальным решением по заявлению АО "БМ-Банк" о пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 по настоящему делу.

Кроме того, материалы регистрационных дел, полученные Арбитражным судом г.Москвы от Управления Росреестра по г.Москве, не содержат регистрационные дела, касающиеся регистрации ипотеки в пользу ООО "СУ Космос-М" (тогда как ипотека в пользу ООО "СУ Космос-М" регистрировалась, и это было установлено определением Арбитражного суда г.Москвы от 18.12.2017 г. по настоящему делу об оставлении без удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника о внесении изменений в реестр требований кредиторов должника) и регистрационные дела, касающиеся прекращения ипотеки в пользу ООО "СУ Космос-М", погашения записи об ипотеке (основания, ставшие, по мнению конкурсного управляющего должника, возможной причиной отсутствия записи в ЕГРП). Позицию ООО "СУ Космос-М" подтверждает: сопроводительное письмо Управления Росреестра по г.Москве от 06.03.2018 г. N 4417/2018; регистрационное дело N 15/002/2014-33; регистрационное дело N 77/015/003/2015-50; регистрационное дело N 77-01/04-444/2003-552; регистрационное дело N 03/043/2013-693; регистрационное дело N 03/043/2013-694.

Конкурсный управляющий ООО "НПО "Космос" представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить определение Арбитражного суда г.Москвы от 29.03.2018 г. по делу N А40-4760/2014 без изменения, апелляционную жалобу ООО "СУ "Космос-М" - без удовлетворения.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей АО "БМ Банк", конкурсного управляющего ООО "Строительное управление Космос-М", поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Признавая заявление АО "БМ-Банк" о пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г. обоснованным, ссылаясь на положения ч.2 ст.8.1 ГК РФ, п.5 ст.1 ФЗ "О государственной регистрации недвижимости", ч.2 ст.11, ч.1 ст.19 ФЗ "Об ипотеке(залоге недвижимости)", п.52 постановления Пленума ВС РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 г. и правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 г. N 17737/11, суд первой инстанции признал подтвержденными представленными доказательствами пояснения заявителя об отсутствии в ЕГРН записи об обременении зданий по адресу: г.Москва, ул.Шоссе Энтузиастов, д.38 корп.25 и г.Москва, ул.3-я Владимирская д.23, ипотекой в пользу ООО "Строительное управление Космос-М".

Суд первой инстанции в обжалуемом определении указал, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие обоснованность требований ООО "Строительное управление Космос-М" к должнику о признании его требований подлежащими учету в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ООО "Научно-производственное объединение "Космос", в виде зданий по адресу: г.Москва, ул. Шоссе Энтузиастов, д.38, корп.25 и г.Москва, ул.3-я Владимирская, д.23, в связи с чем суд не усматривает оснований для удовлетворения требований ООО "Строительное управление Космос-М" в указанной части.

С указанными выводами суда первой инстанции согласиться нельзя, поскольку при вынесении обжалуемого определения судом не учтено следующее.

Из материалов дела следует, что 06.12.2013 г. АКБ "Банк Москвы" (ОАО) и должник подписали договор об ипотеке N 38-177/19/359-13-ЗН/284, направленный на обеспечение исполнения обязательств должника по соглашению о кредитовании от 08.08.2012 г. и по кредитному договору от 05.09.2013 г. Ипотекой было обременено следующее имущество должника: здание по адресу: г.Москва, ул.3-я Владимирская, д.23 (кадастровый номер 77:03:0006012:1122, условный номер 33093), общей площадью 1 346,5 кв.м.право аренды земельного участка по адресу: г.Москва, ул.3-я Владимирская, вл.23 (кадастровый номер 77:03:0006012:1009), общей площадью 984,0 кв.м.

06.12.2013 г. АКБ "Банк Москвы" (ОАО) и должник подписали договор об ипотеке N 38-177/19/360-13-ЗН/284, направленный на обеспечение исполнения обязательств должника по соглашению о кредитовании от 08.08.2012 г. и по кредитному договору от 05.09.2013 г. Ипотекой было обременено следующее имущество должника: здание по адресу: г.Москва, ш.Энтузиастов, д.38, корп.25 (условный номер 36555), общей площадью 2 032,2 кв.м.; право аренды земельного участка по адресу: г.Москва, ш.Энтузиастов, вл.38, корп.25 (кадастровый номер 77:03:0004011:4), общей площадью 1 023,0 кв.м.

09.01.2014 г. АКБ "Банк Москвы" (ОАО) зарегистрировал в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве договоры об ипотеке и залоги недвижимости, что подтверждают отметки на договорах об ипотеке.

19.03.2014 г. АКБ "Банк Москвы" (ОАО) и ООО "СУ Космос-М" подписали договор об уступке прав (требований) N 65-165/53/326-14-УП, на основании которого к ООО "СУ Космос-М" перешли все права (требования) по соглашению о кредитовании от 08.08.2012 г. При этом права (требования) по договору об ипотеке N 38-177/19/359-13-ЗН/284 от 06.12.2013 г. и договору об ипотеке N 38-177/19/360-13-ЗН/284 от 06.12.2013 г. перешли к ООО "СУ Космос-М" в силу закона (п.2.1 договора об уступке прав (требований) от 19.03.2014 г. и ст.384 ГК РФ), ООО "СУ Космос-М" стало созалогодержателем. Договор об уступке прав (требований) от 19.03.2014 г. не был зарегистрирован, так как основное обязательство - соглашение о кредитовании от 08.08.2012 г. - не подлежало регистрации.

21.01.2015 г. Арбитражный суд г.Москвы определил включить требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО) в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов должника в размере 13 961 038 669,75 руб., из которых требования в размере 1 385 395 608,44 руб. задолженности по кредитному договору N 38-177/15/284-13-КР от 05.09.2013 г. признать подлежащими учёту как требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника на основании: договора залога движимого имущества N 38-177/18/356-13-ЗДИ/284 от 19.12.2013 г.; договора об ипотеке N 38-177/19/359-13-ЗН/284 от 06.12.2013 г.; договора об ипотеке N 38-177/19/360-13-ЗН/284 от 06.12.2013 г.

27.08.2015 г. Арбитражный суд г.Москвы определил признать требования ООО "СУ Космос-М" в размере 194 995 000,00 руб. из включенных в реестр требований кредиторов должника определением Арбитражного суда г.Москвы от 14.01.2015 г. по делу N А40-4760/2014 подлежащими учёту в реестре требований кредиторов должника как требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Материалы регистрационных дел, полученные на основании определения суда от 09.01.2018 г. по настоящему делу, не содержат регистрационные дела, касающиеся регистрации ипотеки в пользу ООО "СУ Космос-М" (тогда как ипотека в пользу ООО "СУ Космос-М" регистрировалась, и это было установлено определением Арбитражного суда г.Москвы от 18.12.2017 г. по настоящему делу об оставлении без удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника о внесении изменений в реестр требований кредиторов должника) и регистрационные дела, касающиеся прекращения ипотеки в пользу ООО "СУ Космос-М", погашения записи об ипотеке (основания, ставшие, по мнению конкурсного управляющего должника, возможной причиной отсутствия записи в ЕГРП).

Позицию ООО "СУ Космос-М" в рассматриваемом споре подтверждают: сопроводительное письмо Управления Росреестра по г.Москве от 06.03.2018 г. N 4417/2018 (том 431 лист дела 68); регистрационное дело N 15/002/2014-33 (том 438 лист дела 19); регистрационное дело N 77/015/003/2015-50 (том 438 лист дела 1); регистрационное дело N 77-01/04-444/2003-552 (том 437 лист дела 95); регистрационное дело N 03/043/2013-693 (том 438 лист дела 28); регистрационное дело N 03/043/2013-694 (том 431 лист дела 71).

При таких обстоятельствах выводы суда первой инстанции о том, что представленными доказательствами подтверждены и ничем не опровергнуты пояснения заявителя об отсутствии в ЕГРН записи об обременении зданий по адресу: г.Москва, ул.Шоссе Энтузиастов, д.38 корп.25 и г.Москва, ул.3-я Владимирская д.23, ипотекой в пользу ООО "Строительное управление Космос-М", нельзя признать обоснованными.

Также, с учетом изложенного, нельзя признать верным вывод суда о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие обоснованность требований ООО "Строительное управление Космос-М" к должнику о признании его требований подлежащими учету в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества.

Кроме того, в соответствии с ч.2 и ч.3 ст.317 АПК РФ, в случае отмены судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам дело повторно рассматривается тем же арбитражным судом, которым отменен ранее принятый им судебный акт, в общем порядке, установленном АПК РФ.

Арбитражный суд вправе повторно рассмотреть дело непосредственно после отмены судебного акта в том же судебном заседании, если лица, участвующие в деле, или их представители присутствуют в судебном заседании и не заявили возражений относительно рассмотрения дела по существу в том же судебном заседании.

Как следует из материалов дела, процессуальное решение по заявлению ООО "СУ Космос-М" о признании требований к должнику подлежащими учёту в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, было принято одновременно с процессуальным решением по заявлению АО "БМ-Банк" о пересмотре определения Арбитражного суда г.Москвы от 27.08.2015 г. по настоящему делу, по существу заявление ООО "СУ Космос-М" о признании требований к должнику подлежащими учёту в реестре требований кредиторов должника как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, судом не рассматривалось.

При таких обстоятельствах обжалуемое определение нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене.

Из заявления АО "БМ-Банк" следует, что основанием для пересмотра определения суда от 27.08.2015 г. является существенное для дела обстоятельство, которое не было и не могло быть известно АО "БМ-Банк" (п.1 ч.2 ст.311 АПК РФ), а именно: по утверждению АО "БМ-Банк", 18.09.2017 г. оно узнало об отсутствии записи об обременении ипотекой в пользу ООО "СУ Космос-М" в отношении спорного имущества должника.

Однако суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что названное обстоятельство не является вновь открывшимся. Оно объективно существовало на момент рассмотрения обособленного спора и входило в предмет доказывания. О нем могло и должно быть известно заявителю при формировании доказательственной базы. Неполучение этой информации из официального источника свидетельствует о ненадлежащем пользовании заявителем своими процессуальными правами по сбору доказательств и процессуальными обязанностями по представлению этих доказательств суду.

Согласно ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Соответственно, заявитель не вправе ссылаться на новое доказательство как на вновь открывшееся, если у него была возможность его своевременного получения, но он ей не воспользовался.

Руководствуясь ст.ст.266-271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 29.03.2018 г. по делу N А40-4760/14 отменить.

В удовлетворении заявления АО "БМ Банк" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения Арбитражного суда города Москвы от 27.08.2015 - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова