|
26 сентября 2017 г.
|
Дело N А51-31981/2014
|
Резолютивная часть постановления оглашена 19 сентября 2017 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 26 сентября 2017 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Н.А. Скрипки,
судей К.П. Засорина, Е.Н. Шалагановой,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Потокиной,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу
арбитражного управляющего Лизунова Дмитрия Сергеевича,
апелляционное производство N 05АП-6010/2017
на определение от 19.07.2017 судьи О.Н. Голубкиной
по делу N А51-31981/2014 Арбитражного суда Приморского края
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Комплект-Сервис"
к закрытому акционерному обществу "Тихоокеанская мостостроительная компания" (ИНН 2511024037, ОГРН 1052502167816, место нахождения: 692506, Приморский край, г. Уссурийск, ул. Попова, 32А)
о признании несостоятельным (банкротом),
рассмотрение заявления Федеральной налоговой службы о взыскании 1722090 рублей убытков с арбитражного управляющего Лизунова Дмитрия Сергеевича
при участии:
от уполномоченного органа: Евтушенко И.И., по доверенности от 19.12.2016, сроком действия до 01.12.2017, удостоверение;
от конкурсного управляющего ЗАО "Тихоокеанская мостостроительная компания": Чевыкалова И.И., по доверенности от 18.09.2017, сроком действия до 14.03.2017, паспорт;
от иных участников дела о банкротстве: не явились, извещены.
УСТАНОВИЛ:
Решением Арбитражного суда Приморского края от 19.08.2015 закрытое акционерное общество "Тихоокеанская мостостроительная компания" (далее - ЗАО "ТМК", общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Лизунов Дмитрий Сергеевич. Определением от 17.03.2016 Лизунов Д.С. освобожден от исполнения возложенных на него обязанностей, конкурсным управляющим обществом утвержден Злобин Константин Петрович. Определением от 10.05.2016 Злобин К.П. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего обществом и новым конкурсным управляющим в настоящем деле утвержден Леташ Игорь Анатольевич.
В рамках дела о банкротстве Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган) обратилась с заявлением о взыскании с арбитражного управляющего Лизунова Дмитрия Сергеевича 1 669 123,50 рублей убытков, составляющего размер необоснованно выплаченного привлеченным специалистам вознаграждения (с учетом уточнения).
Определениями суда от 27.01.2017, 06.03.2017 к участию в рассмотрении заявления в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю, НП "Тихоокеанская саморегулируемая организация арбитражных управляющих", Союз "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада", ООО "Страховая компания "Арсеналъ".
Определением суда от 19.07.2017 заявление уполномоченного органа удовлетворено, с арбитражного управляющего Лизунова Д.С. в конкурсную массу должника взыскано 1 669 123,50 рублей убытков.
Не согласившись с определением суда от 19.07.2017, арбитражный управляющий Лизунов Д.С. обратился с апелляционной жалобой об его отмене. Считал недоказанной совокупность обстоятельств для привлечения его к ответственности в виде взыскания убытков (элементы вины и причинно-следственной связи). Просил учесть, что по основанию необоснованного привлечения специалистов арбитражный управляющий не был отстранен от исполнения обязанностей, само по себе удовлетворение жалобы на его действия в данной части о наличии у должника убытков не свидетельствует.
В отзыве на апелляционную жалобу уполномоченный орган выразил несогласие с изложенными в ней доводами, считал обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.
В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции, за исключением представителей уполномоченного органа и конкурсного управляющего, представители иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, не явились. Апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие по правилам статьи 156 АПК РФ. Коллегией заслушаны пояснения присутствующих в заседании лиц, возразивших на доводы жалобы арбитражного управляющего.
Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение не подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.
В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).
Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. Интересы должника, кредиторов и общества могут быть соблюдены при условии соответствия действий арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве и иных нормативных правовых актов, которые регламентируют его деятельность по осуществлению процедур банкротства.
В соответствии с пунктом 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан возместить должнику, кредиторам и иным лицам убытки, которые причинены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда.
Ответственность арбитражного управляющего, установленная в названной норме закона, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 ГК РФ. Согласно указанной норме права под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения убытков, их размер, противоправность поведения причинителя ущерба и юридически значимую причинную связь между поведением указанного лица и наступившим вредом. Недоказанность хотя бы одного из элементов состава правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о возмещении убытков.
При этом согласно пункту 48 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий несет ответственность в виде возмещения убытков при условии, что таковые причинены в результате его неправомерных действий.
Мотивируя заявленные требования, уполномоченный орган полагал расходы на привлеченных конкурсным управляющим Лизуновым Д.С. управляющим для обеспечения своей деятельности специалистов (Порсев Алексей Геннадьевич, Зенкова Татьяна Васильевна, Сердюкова Елена Александровна, Арсенян Ара Арамович, Мерзляков Сергей Геннадьевич, Дуленцов Владимир Алексеевич) чрезмерными, необоснованными и неразумными.
В соответствии с пунктом 1 статьи 20.7 Закона о банкротстве расходы на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, осуществляются за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
Согласно пункту 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, или определенный настоящей статьей размер оплаты таких услуг могут быть признаны арбитражным судом необоснованными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, в случаях, если услуги не связаны с целями проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возложенными на арбитражного управляющего обязанностями в деле о банкротстве либо размер оплаты стоимости таких услуг явно несоразмерен ожидаемому результату.
Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.
В рамках настоящего дела конкурсный кредитор ПАО АКБ "Приморье" и ФНС России реализовали предусмотренное статьей 60 Закона о банкротстве право, обратившись в суд с жалобами на действия конкурсного управляющего Лизунова Д.С., выразившиеся в привлечении для обеспечения своей деятельности специалистов и необоснованно завышенном установлении их вознаграждения за счет имущества должника, а также в нарушении очередности погашения требований по текущим платежам.
Жалоба конкурсного кредитора мотивирована необоснованным привлечением конкурсным управляющим следующих специалистов: Порсева Алексея Геннадьевича по договору N 1 на оказание услуг по сопровождению процедуры банкротства, Зенковой Татьяны Васильевны по договору N 2 на оказание юридической помощи, Сердюковой Елены Александровны по договору N 3 на оказание бухгалтерских услуг, Арсеняна Ары Арамовича по договору N 4 на оказание услуг по проведению инвентаризации, Мерзлякова Сергея Геннадьевича по договору N 5 на оказание услуг по осуществлению руководства производственно-хозяйственной деятельности Общества, Дуленцова Владимира Алексеевича по договору N 6 на оказание услуг по информационной безопасности.
Уполномоченный орган в своей жалобе просил: признать ненадлежащим исполнение конкурсным управляющим обязанностей по заключению договоров с вышеперечисленными привлеченными специалистами; исключить из расходов на проведение процедур банкротства Общества расходы на оплату услуг соответствующих специалистов в общей сумме 1 121 350 руб. (в том числе Сердюковой Е.А. - 230 000 руб., Порсеву А.Г. - 320 000 руб., Арсенян А.Г. - 120 000 руб., Дуленцову В.А. - 80 000 руб., Мерзлякову С.Г. - 36 350 руб., Зенковой Т.В. - 335 000 руб.); обязать конкурсного управляющего Лизунова Д.С. вернуть в конкурсную массу Общества денежные средства, выплаченные привлеченным специалистам, в размере 1 121 350 руб.; признать незаконными действия конкурсного управляющего, выразившиеся в нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам.
Данные жалобы рассмотрены совместно.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2016, оставленным без изменения постановлениями Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2016 и Арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.09.2016, заявления Банка и ФНС России удовлетворены в части. Признаны неправомерными действия конкурсного управляющего Обществом Лизунова Д.С. по необоснованному привлечению специалистов: - Сердюковой Е.А. - по договору N 3 от 13.08.2015 на оказание бухгалтерских услуг с размером вознаграждения 130 000 руб., дополнительному вознаграждению от 13.09.2015 к названному договору с размером вознаграждения 50 000 руб., Порсева А.Г. - помощника конкурсного управляющего по договору N 1 от 13.08.2015 в размере вознаграждения, превышающего 15 000 руб. ежемесячно, Зенковой Т.В. - по договору N 2 от 13.08.2015 на оказание юридической помощи в размере вознаграждения, превышающего 30 000 руб. ежемесячно, Арсеняна А.А. - по договору N 4 от 13.08.2015 с размером вознаграждения 40 000 руб. по договору возмездного оказания услуг от 02.11.2015 по 15.02.2016 с вознаграждением в размере 45977 руб. ежемесячно; Мерзлякова С.Г. - по договору N 5 от 21.09.2015 с размером вознаграждения 114 942,53 руб.; Дуленцова В.А. - по договору N 6 от 17.09.2015 по оказанию услуг по информационной безопасности с размером вознаграждения 45 977 руб.
Отказано в удовлетворении заявления ФНС России в части исключения из расходов на проведение процедуры банкротства расходов на оплату услуг специалистов в размере 1 121 350 руб. (в том числе Сердюковой Е.А. - 230000 руб., Порсеву А.Г. - 320 000 руб., Арсенян А.Г. - 120 000 руб., Дуленцову В.А. - 80 000 руб., Мерзлякову С.Г. - 36 350 руб., Зенковой Т.В. - 335 000 руб.). Также отказано в части обязания арбитражного управляющего Лизунова Д.С. возвратить в конкурсную массу денежные средства, выплаченные привлеченным специалистам, в размере 1 121 350 руб. Признаны незаконными действия конкурсного управляющего, выразившиеся в нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам.
Таким образом, совокупность элементов состава правонарушения, предусмотренного статьей 15 ГК РФ (факт причинения убытков в результате поведения конкурсного управляющего, выразившегося в привлечении лиц для обеспечения своей деятельности специалистов и необоснованно завышенном установлении их вознаграждения за счет имущества должника, неправомерность подобного поведения конкурсного управляющего, причинно-следственная связь между поведением указанного лица и наступившим вредом), установлена вступившими в законную силу судебными актами при рассмотрении жалоб на действия конкурсного управляющего, а потому по смыслу части 2 статьи 69 АПК РФ повторному доказыванию в рамках рассматриваемого обособленного спора не подлежат.
Устанавливая размер причиненных убытков, который соответствует размеру необоснованно выплаченных привлеченным специалистам за счет конкурсной массы сумм, суд обоснованно руководствовался следующим.
Согласно выписке по счету ЗАО "ТМК" в период процедуры конкурсного производства привлеченным Лизуновым Д.С. специалистам выплачено вознаграждение в размере 1 651 350 руб., в том числе: Сердюковой Е.А. - за период с октября по декабрь 2015 выплачено 230 000 руб. (подтверждено платежными поручениями N 770 от 16.09.2015 в размере 130000 руб., N 77646 от 09.10.2015 в размере 50000 руб., N 77921 от 27.11.2015 в размере 50000 руб., расчетным листком, справкой о доходах за 2015 от 26.05.2017; Арсеняну А.А. - за период с октября по декабрь 2015 выплачено 200 000 руб. (подтверждено платежными поручениями N 77541 от 17.09.2015 в размере 40000 руб., N 77644 от 09.10.2015 в размере 40000 руб., N 77904 от 20.11.2015 в размере 40000 руб., N 77982 от 17.12.2015 в размере 40000 руб., N 78010 от 29.12.2015 в размере 40000 руб., расчетными листками, справкой о доходах за 2015 от 26.05.2017); Дуленцову В.А. - за период с октября по декабрь 2015 выплачено 80 000 руб., что подтверждается платежными поручениями N 77781 от 23.10.2015 в размере 40000 руб., N 78011 от 29.12.2015 в размере 40000 руб., расчетными листками, справкой о доходах за 2015 от 26.05.2017; Мерзлякову С.Г. - за период с ноября по декабрь 2015 выплачено 36 350 руб. (подтверждено платежным поручением N 77923 от 27.11.2015 в размере 36350 руб., расчетными листками, справкой о доходах за 2015 от 26.05.2017); Порсеву А.Г. - за период с октября по декабрь 2015 выплачено 530 000 руб. (подтверждено платежными поручениями N 769 от 16.09.2015 в размере 60000 руб., N 77645 от 09.10.2015 в размере 130000 руб., N 77922 от 27.11.2015 в размере 130000 руб., N 77979 от 17.12.2015 в размере 130000 руб., N 78008 от 29.12.2015 в размере 80000 руб., расчетными листками, справкой о доходах за 2015 от 26.05.2017); Зенковой Т.В. - за период с октября по декабрь 2015 выплачено 575 000 руб. (подтверждено платежными поручениями N 768 от 16.09.2015 в размере 75000 руб., N 77643 от 09.10.2015 в размере 130000 руб., N 77920 от 27.11.2015 в размере 114961,96 руб., N 77978 от 17.12.2015 в размере 130000 руб., N 78009 от 29.12.2015 в размере 110000 руб., платежным ордером N 77906 от 23.11.2015, расчетными листками, справкой о доходах за 2015 от 26.05.2017.
За период с 13.08.2015 по 16.03.2016, с учетом определения суда от 04.04.2016, размер вознаграждения привлеченным специалистам должен составлять: в отношении Порсева А.Г. по договору N 1 от 13.08.2015 -106936 руб.: за август 2015 - 9194 руб. (15000/31*19), сентябрь 2015 - февраль 2016 - 90000 руб. (15000*6), март 2016 - 7742 руб. (15000/31*16); в отношении Зенковой Т.В. по договору N 2 от 13.08.2015 - 213 871 руб., в том числе, за август 2015- 18387,10 руб. (30000/31*19), сентябрь 2015 - февраль 2016 - 180000 руб. (30000*6), март 2016 - 15483,90 руб. (30000/31*16).
Таким образом, размер выплаченного вознаграждения необоснованно привлеченным специалистам составил 1 330 543 руб., в том числе: Порсеву А.Г. - 423064 руб. (530000 руб. - 106936 руб.), Зенковой Т.В. - 361129 руб. (575 000 руб. -213 871 руб.), Сердюковой Е.А. - 230000 руб., Арсенян А.А. - 200000 руб., Дуленцову В.А. - 80000 руб., Мерзлякову С.Г. - 36350 руб.
Также арбитражным управляющим пропорционально выплаченному вознаграждению привлеченным специалистам необоснованно выплачен НДФЛ, сумма которого составила 380 285 руб., в том числе: Сердюковой Е.А. - 34368 руб., Порсеву А.Г. - 118046 руб., Арсенян А.А. - 85 715 руб., Дуленцову В.А. - 11954 руб., Мерзлякову С.Г. - 5432 руб., Зенковой Т.В. - 124770 руб., что подтверждается платежными ордерами N 280 от 21.12.2016, N 280 от 26.12.2016, платежными поручениями N 289 от 13.03.2016, N 286 от 13.03.2016, N 365 от 16.03.2016, N 562 от 29.09.2016. При этом в отношении Порсева А.Г. размер выплаченного НДФЛ за период с 13.08.2015 по 16.03.2016 должен составлять 13901,50 руб. (на сумму вознаграждения 106 936 руб.), в отношении Зенковой Т.В. - 27803 руб. (на сумму вознаграждения 213871 руб.).
Таким образом, сумма НДФЛ с выплаченного вознаграждения необоснованно привлеченным специалистам составила 338 580,50 руб., из расчета: Порсеву А.Г. - 104144,50 руб. (118046 руб. - 13901,50 руб.), Зенковой Т.В. - 96967 руб. (124770 руб. - 27803 руб.), Сердюковой Е.А. - 34368 руб., Арсенян А.А. - 85715 руб., Дуленцову В.А. - 11954 руб., Мерзлякову С.Г. - 5432 руб., Зенковой Т.В. - 96967 руб. (124770 руб. - 27803 руб.).
Доказательств возврата арбитражным управляющим Лизуновым Д.С. должнику необоснованно выбывших из конкурсной массы общества денежных средств в материалы дела не представлено.
Поскольку уполномоченным органом доказана вся совокупность элементов состава правонарушения, предусмотренного статьей 15 ГК РФ, суд пришел к обоснованному выводу о взыскании с арбитражного управляющего Лизунова Д.С. в конкурсную массу 1 669 123,50 рублей необоснованно израсходованных денежных средств на привлеченных специалистов.
Арбитражный управляющий Лизунов Д.С. в жалобе считал недоказанным наличие элементов вины и причинно-следственной связи для привлечения его к ответственности в виде взыскания убытков.
Как разъяснено в пункте 12 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление Пленума N 25), по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действия (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В пункте 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - Постановление Пленума N 62) разъяснено, что единоличный исполнительный орган обязан действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно, а в случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.
В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением. В случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение директора недобросовестным (стать
