Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2017 г. N 09АП-54987/17

г. Москва

04 декабря 2017 г.

Дело N А40-145317/15

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

судей И.М. Клеандрова, С.А. Назаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Якимовского А.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2017 г. по делу N А40-145317/15 вынесенное судьей Е.А. Пахомовым,

о признании требования Порайко К.И. обоснованным частично, включено в третью очередь реестра кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "Таск Квадро Секьюритиз" требования кредитора Порайко К.И. в размере 10 649 880 рублей 93 коп. основного долга, а также 1 157 598 рублей 10 копеек. процентов за пользование чужими денежными средствами - в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основного долга и причитающихся процентов, в удовлетворении требования Порайко К.И. в размере 1.059.016 руб. 21 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами отказано.

при участии в судебном заседании:

Порайко К.И. лично (паспорт)

от конкурсного управляющего ООО "Инвестиционная компания "Таск Квадро Секьюритиз" - Петухов К.А., дов. от 17.10.2017

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.05.2017 по делу N А40-145317/15-175-478Б в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная Компания "Таск Квадро Секьюритиз" (ОГРН 1067746245863, ИНН 775001001, дата г.р. 07.02.2006) открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2017 г. требование Порайко К.И. признано обоснованным частично, включено в третью очередь реестра кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "Таск Квадро Секьюритиз" требования кредитора Порайко К.И. в размере 10 649 880 рублей 93 коп. основного долга, а также 1 157 598 рублей 10 копеек. процентов за пользование чужими денежными средствами - в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основного долга и причитающихся процентов, в удовлетворении требования Порайко К.И. в размере 1.059.016 руб. 21 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Якимовский А.В. подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Порайко К.И. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. В судебном заседании представитель подателя конкурсного управляющего ООО "Инвестиционная компания "Таск Квадро Секьюритиз" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Порайко К.И. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Церих Кэпитал Менеджмент" (комиссионер), действовавшего в интересах Порайко К.И. и ООО "Инвестиционная компания "Таск Квадро Секьюритиз" 21 ноября 2014 года была заключена биржевая сделка РЕПО (бирж N 2425217640), по условиям которой должник продал ОАО "Церих Кэпитал Мендежмент" акции ОАО "Кубанкская Энергосбытовая компания" в количестве 430 000,00 шт. по цене 93,5 рублей за акцию, с обязательством обратного выкупа через 30 дней по цене 94,9 рублей за акцию. В дату исполнения второй части сделки РЕПО (обратный выкуп ценных бумаг), должник принятые на себя обязательства не исполнил, ценные бумаги не выкупил. Соглашением об уступке прав требований от 20 марта 2015 года ОАО "Церих Кэпитал Менеджмент" уступило заявителю Порайко К.И. права требования остаточных обязательств по сделки РЕПО, а также связанных с ними права требования процентов, пени, возмещения убытков.

Согласно ст. 428 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. По смыслу указанного положения, общие условия биржевых сделок РЕПО (кроме оговариваемых сторонами) определяются соответствующими правилами торгов на бирже.

В соответствии с п. 2 Приложения N 12 к Правилам проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО "ФБ ММВБ", утвержденным протоколом заседания совета директоров ЗАО "ФБ ММВБ" от 28 апреля 2014 года N 25 (размещены в открытом доступе), определяющими общие условия сделки РЕПО, заключенной между комиссионером и должником, установлено следующее: В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Участником торгов (далее - Нарушившая сторона) обязательств по второй части сделки РЕПО другой Участник торгов, являющийся стороной такой сделки РЕПО (далее - Ненарушившая сторона), вправе по своему выбору требовать от Нарушившей стороны исполнения обязательств по сделке РЕПО. Процедура урегулирования, предусмотренная в п.п. 2.2 настоящего Приложения N 12 к Правилам, в этом случае не проводится. До направления уведомления о процедуре урегулирования в соответствии с п.п. 2.2 настоящего Приложения N 12 к Правилам Ненарушившая сторона признается требующей от Нарушившей стороны исполнения обязательств по сделке РЕПО. Требовать проведения процедуры урегулирования взаимных требований в порядке, предусмотренном в п.п. 2.2 настоящего Приложения N 12 к Правилам.

В случае принятия решения Ненарушившей стороной о проведении процедуры урегулирования взаимных требований согласно п.п. 2.1.2 настоящего Приложения N 12 к Правилам, Ненарушившая сторона в течение 25 (Двадцати пяти) календарных дней с Даты исполнения обязательств по второй части сделки РЕПО направляет Нарушившей стороне уведомление о процедуре урегулирования, содержащее: (а) решение об урегулировании взаимных требований в соответствии с п.п. 2.2 настоящего Приложения N 12 к Правилам, (б) информацию о размере остаточных обязательств по сделке РЕПО (включая расчет их суммы), определенных как разница между суммой денежных средств / стоимостью ценных бумаг, не переданных Нарушившей стороной по второй части сделки РЕПО, и стоимостью ценных бумаг / суммой денежных средств, не переданных Ненарушившей стороной по второй части сделки РЕПО.

Остаточные обязательства по сделке РЕПО определяются в денежном выражении. Сумма остаточных обязательств по сделке РЕПО должна быть перечислена соответствующим Участником торгов не позднее 4 (Четырех) рабочих дней с даты направления уведомления об урегулировании взаимных требований в соответствии с настоящим п.п. 2.2 Приложения N 12 к Правилам, но в любом случае не позднее 30 (Тридцати) календарных дней с Даты исполнения второй части соответствующей сделки РЕПО. После направления уведомления о процедуре урегулирования исполнение обязательств в натуре не допускается, если иное не согласовано сторонами в письменной форме. В сумму остаточных обязательств по сделке РЕПО Ненарушившая сторона вправе включить невыплаченное Нарушившей стороной переменное и фиксированное возмещение. Ненарушившая сторона вправе по своему усмотрению:

Начиная с рабочего дня, следующего за Датой исполнения второй части сделки РЕПО, но в срок, не превышающий 25 (Двадцати пяти) календарных дней с Даты исполнения второй части сделки РЕПО - осуществить продажу в полном объёме ценных бумаг, полученных по первой части сделки РЕПО от Нарушившей стороны, или покупку в полном объеме ценных бумаг, эквивалентных ценным бумагам, переданным по первой части сделки РЕПО Нарушившей стороне, и осуществить расчет суммы остаточных обязательств. Для целей расчета остаточных обязательств по сделке РЕПО стоимость ценных бумаг, не переданных по второй части сделки РЕПО, определяется следующим образом по выбору Ненарушившей стороны:

В случае реализации (приобретения) ценных бумаг - как фактическая стоимость реализованных ценных бумаг или как фактическая стоимость приобретенных ценных бумаг, эквивалентных ценным бумагам, переданным по первой части сделки РЕПО. При определении фактической стоимости реализации или приобретения ценных бумаг учитываются также расходы, понесенные Ненарушившей стороной в связи с заключением и (или) исполнением соответствующих сделок покупки или продажи.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. В силу статей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Представленный расчет остаточных обязательств по сделке РЕПО, выполненный ОАО "Церих Кэпитал Менеджмент", является соответствующим биржевым правилам (общим условиям сделки РЕПО), расчет конкурсным управляющим, иными кредиторами не оспорен. Размер остаточных обязательств, определяемый в соответствии с условиями сделки составил 10 649 880, 93 рубля. Указанная сумма подлежит включению в третью очередь реестра кредиторов должника в полном размере.

В соответствии с положениями ст. 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. В данном случае, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении требований кредитора о включении в третью очередь реестра требований кредиторов требования Порайко К.И. в размере 10 649 880, 93 рублей основного долга, в третью очередь после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов требования в размере 1 157 598, 10 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Довод о том, что в материалы дела не представлено доказательств не исполнения ООО ИК "Таек Квадро Секьюритиз" обязательств отклоняется, поскольку противоречит материалам дела. Представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о том, что биржевая сделка РЕПО N 2425217640 от 21.11.2014 заключена ОАО ИК "Церих Кэпитал Менеджмент" в соответствии с Соглашением об обслуживании на рынке ценных бумаг и срочном рынке N 2330 от 03.11.2004, на основании заявки Порайко К.И. и того, что вторая часть сделки РЕПО не была исполнена Контрагентом (ООО ИК "Таек Квадро Секьюритиз"). Доказательств обратного кредитором Якимовским А.В. не представлено.

Утверждение кредитора Якимовского А.В. о том, что суд первой инстанции не учел представленные им возражения, также отклоняется, поскольку из материалов дела и аудио записи судебного заседания следует, что возражений представлено не было.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не опровергают правильность выводов суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2017 г. по делу N А40-145317/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Якимовского А.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров С.А. Назарова