Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2017 г. N 08АП-15597/17

город Омск

26 декабря 2017 г.

Дело N А70-12223/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Зориной О.В., Краецкой Е.Б.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-15597/2017) закрытого акционерного общества "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2017 года по делу N А70-12223/2015 (судья Целых М.П.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления закрытого акционерного общества "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" к обществу с ограниченной ответственностью "ЗСЖБ N6-Тобольск" (ИНН 5503115769, ОГРН 1155543001041) о признании сделок по передаче обществом с ограниченной ответственностью ООО "Стройсервис-Инвест" обществу с ограниченной ответственностью ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" пятидесяти восьми квартир в многоквартирном жилом доме недействительными и применении последствий их недействительности, при участии в обособленном споре третьего лица - Администрации города Тобольска, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис - Инвест" (ИНН 7206029165, ОГРН 1047200156409),

при участии в судебном заседании:

от закрытого акционерного общества "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - представитель Стихина К.И., по доверенности N 72АА 1201774 от 10.03.2017, сроком действия до 02.04.2020;

от общества с ограниченной ответственностью "ЗСЖБ N 6-Тобольск" - представитель Батурин А.А., по доверенности б/н от 05.04.2016, сроком действия три года;

от Администрации города Тобольска - представитель не явился, извещена;

от общества с ограниченной ответственностью "РеАлСтрой" - представитель не явился, извещено;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Кунавиной Альбины Викторовны - представитель не явился, извещена,

установил:

определением Арбитражного суда Тюменской области от 25.09.2015 заявление общества с ограниченной ответственностью "РеАлСтрой" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" (далее - ООО "Стройсервис-Инвест") принято к производству.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 25.11.2015 по делу N А70-12223/2015 в отношении ООО "Стройсервис-Инвест" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника назначена Пастухова Екатерина Витальевна.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 01.06.2016 ООО "Стройсервис - Инвест" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утверждена Пастухова Екатерина Витальевна.

Сведения об открытии конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 11.06.2016.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 10.02.2017 суд освободил конкурсного управляющего Пастухову Екатерину Витальевну и назначил конкурсным управляющим Кунавину Альбину Викторовну.

В Арбитражный суд Тюменской области 04.07.2017 обратилось закрытое акционерное общество "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" (далее - ГК АСВ) с заявлением, в котором просило: признать недействительными действия по исполнению мирового соглашения, утвержденного определением Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу N А70-11416/2015, выразившиеся в передаче обществом Стройсервис-Инвест" обществу с ограниченной ответственностью "ЗСЖБ N 6-Тобольск" (далее - ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск", ответчик) пятидесяти восьми квартир в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: г. Тобольск, ул. Садовая, N 6 (почтовый адрес), введенном в эксплуатацию Администрацией города Тобольска (разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 72-303-165-2014 от 19.09.2015) на общую сумму 106 299 725 руб. Применить последствия недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 11.07.2107 заявление принято к производству, назначено судебное заседание на 01.08.2017.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 06.09.2017 к участию в обособленном споре привлечена Администрация города Тобольска.

Судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) приняты итоговые уточнения требований, согласно которым ГК АСВ просило:

I. Признать недействительными действия ООО "Стройсервис-Инвест" и ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск", выразившиеся в заключении мирового соглашения, утвержденного определением Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу N А70- 11416/2015;

II. Признать недействительными действия по исполнению определения Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу N А70-11416/2015 выразившиеся в передаче Обществом с ограниченной ответственностью "Стройсервис-Инвест" Обществу с ограниченной ответственностью "ЗСЖБ N 6-Тобольск" следующих пятидесяти восьми квартир в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу; Тюменская область, город Тобольск, поселок Сумкино, ул. Садовая, дом 6, введенном в эксплуатацию Администрацией города Тобольска (Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 72-303- 165-2014 от 19.09.2015) на общую сумму 106 299 725,00 руб.: Двухкомнатная квартира N 1, расположенная на 1 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2853; Двухкомнатная квартира N 7, расположенная на 3 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2968; Двухкомнатная квартира N 32, расположенная на 1 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2928; Двухкомнатная квартира N 10, расположенная на 4 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2854; Двухкомнатная квартира N 13, расположенная на 5 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2887; Двухкомнатная квартира N 16, расположенная на 6 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2910; Двухкомнатная квартира N 19, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2913; Двухкомнатная квартира N 22, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2917; Двухкомнатная квартира N 25, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2920; Однокомнатная квартира N 30, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2926; Однокомнатная квартира N 27, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2922; Однокомнатная квартира N 24, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2919; Однокомнатная квартира N 21, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2916; Однокомнатная квартира N 18, расположенная на 6 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2912; Однокомнатная квартира N 15, расположенная на 5 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2909; Однокомнатная квартира N 12, расположенная на 4 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2876; Однокомнатная квартира N 6, расположенная на 2 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2901; Однокомнатная квартира N 3, расположенная на 1 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2925; Однокомнатная квартира N 67, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2965; Однокомнатная квартира N 63, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2961; Однокомнатная квартира N 59, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2957; Однокомнатная квартира N 55, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2953; Однокомнатная квартира N 68, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2966; Однокомнатная квартира N 64, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2962; Однокомнатная квартира N 60, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2958; Однокомнатная квартира N 56, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2954; Однокомнатная квартира N 103, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2858; Однокомнатная квартира N 104, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2859; Однокомнатная квартира N 100, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2855; Однокомнатная квартира N 96, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2997; Однокомнатная квартира N 92, расположенная на 6 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2993; Однокомнатная квартира N 84, расположенная на 4 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2984; Однокомнатная квартира N 143, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2902; Однокомнатная квартира N 139, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2897; Однокомнатная квартира N 135, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2893; Однокомнатная квартира N 131, расположенная на 6 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2889; Однокомнатная квартира N 127, расположенная на 5 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2884; Однокомнатная квартира N 123, расположенная на 4 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2880; Однокомнатная квартира N 119, расположенная на 3 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2875; Однокомнатная квартира N 115, расположенная на 2 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2871; Однокомнатная квартира N 111, расположенная на 1 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2867; Однокомнатная квартира N 148, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2907; Однокомнатная квартира N 144, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2903; Однокомнатная квартира N 140, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2899; Однокомнатная квартира N 136, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2894; Однокомнатная квартира N 132, расположенная на 6 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2890; Однокомнатная квартира N 128, расположенная на 5 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2885; Однокомнатная квартира N 124, расположенная на 4 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2881; Однокомнатная квартира N 120, расположенная на 3 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2877; Однокомнатная квартира N 116, расположенная на 2 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2872; Однокомнатная квартира N 112, расположенная на 1 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2868; Двухкомнатная квартира N 149, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2908; Однокомнатная квартира N 76, расположенная на 2 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2975; Однокомнатная квартира N 80, расположенная на 3 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2980; Однокомнатная квартира N 39, расположенная на 3 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2935; Двухкомнатная квартира N 106, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2861; Двухкомнатная квартира N 45, расположенная на 4 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2942; Двухкомнатная квартира N 86, расположенная на 5 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2986;

III. Применить последствия недействительности сделок:

1. Взыскать с ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" в конкурсную массу ООО "Стройсервис- Инвест" денежные средства в размере 87 154 750 руб.;

2. Обязать ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" вернуть в конкурсную массу ООО "Стройсервис-Инвест" следующие жилые помещения (квартиры) в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: Тюменская область, город Тобольск, поселок Сумкино, ул. Садовая, дом 6: Двухкомнатная квартира N 32, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 1 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2928; Однокомнатная квартира N 30, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2926; Однокомнатная квартира N 27, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2922; Однокомнатная квартира N 24, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2919; Однокомнатная квартира N 67, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2965; Однокомнатная квартира N 68, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2966; Однокомнатная квартира N 100, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 8 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2855; Однокомнатная квартира N 96, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 7 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2997; Однокомнатная квартира N 143, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2902; Однокомнатная квартира N 148, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 10 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2907; Однокомнатная квартира N 144, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже, кадастровый номер: 72:24:0701001:2903;

3. Восстановить задолженность ООО "Стройсервис-Инвест" перед ООО "ЗСЖБ N 6- Тобольск" в размере 106 299 725 руб.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2017 года по делу N А70-12223/2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе ГК АСВ просит определение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По мнению истца, действия сторон по исполнению определения Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу А70-11416/2015 (передача 58 квартир в период с 12.11.2015 по 10.05.2016) были направлены на исполнение обязательств по договору подряда N 1 от 20.01.2015 (с учетом дополнительного соглашения от 23.01.2015). Оспариваемые действия совершены после принятия судом заявления о признании должника банкротом и привели к тому, что ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" оказано неправомерное предпочтение в условиях наличия у должника иных кредиторов, перечень которых приведен в апелляционной жалобе с расшифровкой задолженности перед каждым.

08.12.2017 от ГК АСВ поступило дополнение к апелляционной жалобе, в котором указано на подачу банком кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу А70-11416/2015. При этом по состоянию на 01.11.2017 кассационная жалоба была зарегистрирована Арбитражным судом Тюменской области. В связи с этим истец просил суд первой инстанции отложить судебное разбирательство по рассмотрению заявления на более поздний срок, однако суд отклонил это ходатайство. По мнению заявителя, суд первой инстанции не исследовал вопрос злоупотребления сторонами правом при заключении мирового соглашения, и вытекающей из этого недействительности по статьям 10, 168 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ).

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В заседании апелляционного суда, открытом 19.12.2017, представителем ЗАО "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ заявлено ходатайство об отложении судебного заседания до рассмотрения кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу А70-11416/2015.

Представитель ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" возражал против удовлетворения ходатайства об отложении судебного заседания.

Представитель ЗАО "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" просил оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Частью 5 статьи 158 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В каждой конкретной ситуации суд, исходя из обстоятельств дела и мнения лиц, участвующих в деле, самостоятельно решает вопрос об отложении дела слушанием, за исключением тех случаев, когда суд обязан отложить рассмотрение дела ввиду невозможности его рассмотрения в силу требований АПК РФ.

Объявленные представителем конкурсного управляющего банка мотивы для отложения судебного заседания по апелляционной жалобе - до рассмотрения кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу А70-11416/2015 - не создают обязательных процессуальных оснований для отложения разбирательства по апелляционной жалобе.

В данном случае оспариваются в качестве сделки действия по исполнению вступившего в законную силу судебного акта об утверждении мирового соглашения.

В деле А70-11416/2015 принята кассационная жалоба не участвующего в деле лица на определение об утверждении мирового соглашения.

Результаты кассационного обжалования могут выступать основанием для пересмотра определения Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2017 года по делу N А70-12223/2015 и постановления суда апелляционной инстанции по настоящему обособленному спору по новым обстоятельствам.

По аналогичным мотивам суд апелляционной инстанции отклоняет изложенные в дополнениях к жалобе доводы о том, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении аналогичного ходатайства об отложении.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2017 года по делу N А70-12223/2015 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Выводы суда соответствуют представленным доказательствам и применимым нормам материального и процессуального права.

Как следует из материалов дела, и установил суд первой инстанции, 20.01.2015 между ООО "Стройсервис-Инвест" и ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" был заключен договор подряда N 1 (в редакции дополнительного соглашения от 23.01.2015), по условиям которого ООО "Стройсервис-Инвест" должно было выступить в роли заказчика при строительстве многоквартирного жилого дома по улице Садовая N 6 в поселке Сумкино в г. Тобольске, а ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" выполняло функции генподрядчика и должно было осуществить строительство многоквартирного жилого дома в соответствии с проектно- сметной документацией, собственными средствами (с привлечением денежных средств, за счет собственных материалов, с привлечением субподрядных организаций).

В п. 3 договора подряда сторонами был определен объем работ (в процентном соотношении), который должен был выполнить Генподрядчик в процессе строительства. Объем составил 88 процентов. Ориентировочная стоимость указанных работ на момент заключения договора подряда составляла 282 609 360 рублей с учетом НДС.

Согласно п. 1 договора подряда общая площадь жилых квартир по проекту составляла 7 556,4 квадратных метров.

Стороны согласовали, что в собственность Генподрядчика на основании заключенных договоров купли продажи подлежат передаче 88 % квартир в построенном Объекте (после введения Объекта в эксплуатацию в соответствии с п. 2.1.7 настоящего договора). Стоимость одного квадратного метра общей площади квартир, передаваемых в собственность Генподрядчика по договорам купли-продажи, определяется в соответствии с п. 3.1 договора. Все расходы, связанные с государственной регистрацией права собственности на квартиры, стороны несут самостоятельно.

По сведениям, представленным Администрацией города Тобольска, по указанному объекту было получено разрешение на ввод в эксплуатацию.

Генподрядчик в случае уклонения Заказчика от исполнения обязательства по распределению, а равно как и передаче квартир, вправе потребовать от последнего оплаты выполненных работ, подтвержденных Справками о стоимости выполнении работ (КС- 3) и Актами выполненных работ (КС-2).

ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" утверждает, что выполнило свои обязательства по Договору подряда N 1 от 20.01.2015 на сумму 235 797 128 руб. 50 коп., что подтверждает справкой N 1 от 07.07.2015 о стоимости выполненных работ (форма КС-3) и актом N 1 от 07.07.2015 о приемке выполненных работ (форма КС-2).

В соответствии с приведенными условиями договора подряда N 1 от 20.01.2015 (в редакции дополнительного соглашения от 23.01.2015) обязательства по оплате выполненных ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" работ возникли у ООО "Стройсервис-Инвест" 07.08.2015 (30 календарных дней от 07.07.2015).

На основании изложенного, ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" 07.09.2015 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ООО "Стройсервис-Инвест" о взыскании 235 797 128,50 руб., на основании которого возбуждено производство по делу N А70- 11416/2015.

В рамках указанного арбитражного дела определением Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 было утверждено мировое соглашение, заключенное между ООО "Стройсервис-Инвест" и ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск".

В соответствии с п. 1 мирового соглашения "ООО "СтройСервис-Инвест" признает задолженность перед ООО "ЗСЖБ N 6 -Тобольск" по договору подряда N 1 от 20.01.2015 года в размере 235 797 128 (Двести тридцать пять миллионов семьсот девяносто семь тысяч сто двадцать восемь) рублей 50 копеек. В счет погашения указанного долга, до подписания настоящего мирового соглашения ООО "СтройСервис - Инвест" передает, а ООО "ЗСЖБ N 6 - Тобольск" принимает в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: г. Тобольск, ул. Садовая, N 6 (почтовый адрес), введенном в эксплуатацию Администрацией города Тобольска (Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 72-303-165-2014 от 19.09.2015), нижеприведенные жилые помещения (квартиры), строительство которых производилось без привлечения денежных средств физических лиц, коммерческих и государственных (муниципальных) учреждений и организаций: двухкомнатная квартира N 1, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 1 этаже; двухкомнатная квартира N 7, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 3 этаже; двухкомнатная квартира N 32, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 1 этаже; двухкомнатная квартира N 10, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 4 этаже; двухкомнатная квартира N 13, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 5 этаже; двухкомнатная квартира N 16, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 6 этаже; двухкомнатная квартира N 19 общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 7 этаже; двухкомнатная квартира N 22, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 8 этаже; двухкомнатная квартира N 25, общей площадью 54,77 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 30, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 10 этаже; однокомнатная квартира N 27, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 24, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 8 этаже; однокомнатная квартира N 21, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 7 этаже; однокомнатная квартира N 18, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 6 этаже; однокомнатная квартира N 15 общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 5 этаже; однокомнатная квартира N 12, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 4 этаже; однокомнатная квартира N 6, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 2 этаже; однокомнатная квартира N 3, общей площадью 42,37 кв. метра, расположенная на 1 этаже; однокомнатная квартира N 67, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 10 этаже; однокомнатная квартира N 63,общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 59 общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 8 этаже; однокомнатная квартира N 55, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 7 этаже; однокомнатная квартира N 68, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 10 этаже; однокомнатная квартира N 64, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 60, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 8 этаже; однокомнатная квартира N 56, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 7 этаже; однокомнатная квартира N 103, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 104, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 100, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 8 этаже; однокомнатная квартира N 96, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 7 этаже; однокомнатная квартира N 92, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 6 этаже; однокомнатная квартира N 84, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 4 этаже; однокомнатная квартира N 143, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 139, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 8 этаже; однокомнатная квартира N 135, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 7 этаже; однокомнатная квартира N 131, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 6 этаже; однокомнатная квартира N 127, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 5 этаже; однокомнатная квартира N 123, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 4 этаже; однокомнатная квартира N 119, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 3 этаже; однокомнатная квартира N 115, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 2 этаже; однокомнатная квартира N 111, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 1 этаже; однокомнатная квартира N 148, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 10 этаже; однокомнатная квартира N 144, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 9 этаже; однокомнатная квартира N 140, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 8 этаже; однокомнатная квартира N 136, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 7 этаже; однокомнатная квартира N 132, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 6 этаже; однокомнатная квартира N 128, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 5 этаже; однокомнатная квартира N 124, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 4 этаже; однокомнатная квартира N 120, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 3 этаже; однокомнатная квартира N 116, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 2 этаже; однокомнатная квартира N 112, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 1 этаже; двухкомнатная квартира N 149, общей площадью 56,64 кв. метра, расположенная на 10 этаже. однокомнатная квартира N 76, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 2 этаже; однокомнатная квартира N 80, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 3 этаже; однокомнатная квартира N 39, общей площадью 40,42 кв. метра, расположенная на 3 этаже; двухкомнатная квартира N 106, общей площадью 56,64 кв. метра, расположенная на 10 этаже; двухкомнатная квартира N 45, общей площадью 56,64 кв. метра, расположенная на 4 этаже; двухкомнатная квартира N 86, общей площадью 56,64 кв. метра, расположенная на 5 этаже.

Итого общая площадь переданных жилых помещений: 2 501,17 кв. м на общую сумму 106 299 725 (Сто шесть миллионов двести девяносто девять тысяч семьсот двадцать пять) рублей 00 копеек.

2 После утверждения настоящего мирового соглашения стороны обязуются незамедлительно обратиться в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области (включая территориальные отделы) для государственной регистрации права собственности на жилые помещения (квартиры), указанные в пункте 1 настоящего мирового соглашения, за обществом с ограниченной ответственностью "ЗСЖБ N 6 - Тобольск" и совершить все необходимые действия и формальности, направленные на завершение процедуры государственной регистрации в течение 5 рабочих дней с момента утверждения судом настоящего мирового соглашения.

3. Оставшуюся часть задолженности в сумме 129 497 403 (Сто двадцать девять миллионов четыреста девяносто семь тысяч четыреста три) рубля 50 копеек ООО "СтройСервис - Инвест" обязуется перечислить в безналичном порядке на расчетный счет ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" в течение 10 рабочих дней с момента утверждения судом настоящего мирового соглашения".

Во исполнение Определения Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу N А70-11416/2015 ООО "Стройсервис-Инвест" передало квартиры ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" в период с 12.11.2015 по 10.05.2016.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 23.03.2016 по делу N А70-12223/2015 задолженность в размере 129 497 403,50 руб. по договору подряда N 1 от 20.01.2015 включена в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Стройсервис-Инвест".

Заявитель обратился в суд с уточненным требованием об оспаривании действий ООО "Стройсервис-Инвест" и ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск", выразившихся в заключении мирового соглашения, утвержденного определением Арбитражного суда Тюменской области от 14.10.2015 по делу N А70-11416/2015, а также действий, направленных на исполнение указанного мирового соглашения.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В силу пункта 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.I Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции Постановления от 22.06.2012 N 36) по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут оспариваться, в том числе, действия по исполнению судебного акта, в том числе определения об утверждении мирового соглашения.

Согласно разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.07.2014 N 50 "О примирении сторон в арбитражном процессе" мировое соглашение представляет собой соглашение сторон, то есть сделку, вследствие чего к этому соглашению, являющемуся одним из средств защиты субъективных прав, помимо норм процессуального права, подлежат применению нормы гражданского права о договорах, в том числе правила о свободе договора (ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). Таким соглашением, если оно утверждено арбитражным судом, стороны прекращают спор (полностью или в части) на основе добровольного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок.

В соответствии со статьей 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

При этом надлежит учитывать, что в силу сложившейся судебной арбитражной практики оспаривание сделки, совершенной во исполнение утвержденного судом мирового соглашения, отдельно от оспаривания судебного акта, которым мировое соглашение утверждено, невозможно. Оспорить подобную сделку при наличии утвержденного судом мирового соглашения можно только путем обжалования судебного акта, которым утверждено это мировое соглашение. (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.2013 N 9597/12).

Данная правовая позиция согласуется также с абзацем десятым пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63.

Так, согласно разъяснениям абзаца 10 пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, если конкурсные кредиторы или уполномоченные органы полагают, что их права и законные интересы нарушены мировым соглашением, утвержденным судом по другому делу в исковом процессе, в частности если такое соглашение обладает признаками, указанными в статьях 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве, то на этом основании они, а также арбитражный управляющий вправе обжаловать определение об утверждении такого мирового соглашения, при этом в случае пропуска ими срока на его обжалование суд вправе его восстановить с учетом того, когда подавшее жалобу лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов. Копия такой жалобы направляется ее заявителем представителю собрания (комитета) кредиторов (при его наличии), который также извещается судом о ее рассмотрении. Все конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых заявлены в деле о банкротстве, а также арбитражный управляющий вправе принять участие в рассмотрении указанной жалобы, в том числе представить новые доказательства и заявить новые доводы. Повторное обжалование названными лицами по тем же основаниям того же определения об утверждении мирового соглашения не допускается.

В суде апелляционной инстанции представитель ГК АСВ на вопрос суда пояснила, что действия, совершенные ООО "Стройсервис-Инвест" и ООО "ЗСЖБ N 6-Тобольск" во исполнение определения об утверждении мирового соглашения и являющиеся предметом оспаривания полностью соответствуют условиям мирового соглашения.

В данном случае, если кредиторы полагают, что исполнение утвержденного судом мирового соглашения отвечает признакам недействительности сделок должника, установленным в ст. ст. 61.2, 61.3 Закона о банкротстве, они вправе обжаловать судебный акт, которым такое мировое соглашение утверждено.

Данные выводы согласуется с судебной практикой: определения Верховного Суда РФ от 20.09.2017 N 305-ЭС17-12618 по делу N А41-29219/2014, 03.04.2017 N 301-ЭС17- 1921.

С учетом изложенного суд первой инстанции, установив, что ЗАО "Тюменьагропромбанк" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ избран ненадлежащий способ защиты, отказал в удовлетворении заявления о признании сделки недействительной.

Апелляционная жалоба выводы суда первой инстанции не опровергает.

Доводы истца, содержащиеся в дополнении к апелляционной жалобе, о наличии злоупотребления правом сторонами при заключении и исполнении мирового соглашения, что, по мнению агентства, служит основанием для вывода о ничтожности сделки применительно к статьям 10, 168 ГК РФ, отклоняются.

О злоупотреблении правом истец в суде первой инстанции не заявлял, что исключает правовую оценку возражений против судебного акта на этот счет (ч. 7 статьи 268 АПК РФ), поскольку довод о злоупотреблении означает заявление о новых обстоятельствах - основаниях требования, которые должны заявляться в установленном процессуальном порядке ( ст. 125 АПК РФ). На вопрос суда представитель заявителя пояснила, что злоупотребление правом усмотрено ГК АСВ в том, что на момент заключения мирового соглашения должник и ответчик знали о принятии к производству заявления о признании ООО "Стройсервис-Инвест" несостоятельным (банкротом).

Между тем, объявляемые истцом в качестве злоупотребления правом обстоятельства предположительно не выходят за пределы дефектов, присущих сделке с предпочтением, совершаемой после возбуждения производства по делу о банкротстве (п. 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

Истец обжаловал определение об утверждении мирового соглашения в суд кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ее заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тюменской области от 10 ноября 2017 года по делу N А70-12223/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.В. Зорина Е.Б. Краецкая