Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 января 2018 г. N 11АП-18400/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 24 мая 2018 г. N Ф06-32651/18 настоящее постановление оставлено без изменения

город Самара

19 января 2018 г.

Дело N А55-219/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 января 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова С.А., судей Балашевой В.Т., Туркина К.К., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зародовым М.Ю., с участием: от истца.- представитель Дмитриев С.Д., доверенность от 17.01.2018, от ответчика -представитель Кораблева И.О., доверенность от 15.01.2018, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "НаДо" и апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Альфа Лаваль Поток" на решение Арбитражного суда Самарской области от 30.10.2017 (судья Бибикова Н.Д.) по делу N А55-219/2017 по иску общества с ограниченной ответственностью "НаДо" к открытому акционерному обществу "Альфа Лаваль Поток" о присуждении к исполнению обязанности в натуре и по встречному иску открытого акционерного общества "Альфа Лаваль Поток" к обществу с ограниченной ответственностью "НаДо" о взыскании долга и неустойки,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "НаДо" (далее - ООО " НаДо ", истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к открытому акционерному обществу "Альфа Лаваль Поток" (далее - ОАО "Альфа Лаваль Поток", ответчик) о присуждении к исполнению обязанности в натуре: выполнить пуско-наладочные работы по контракту от 28.07.2014 N 1702061; безвозмездно устранить недостатки, допущенные при выполнении контракта N 1702061 в части несоответствия в получаемой пищевой, продукции показателя количества мезофильных аэробных и факультативно анаэробных микроорганизмов требованиям ГОСТ 30425-97, отсутствие куска в продукте "Клубника"; безвозмездно устранить недостатки герметичности скребковых теплообменников Alfa-Laval Conterm N 1, 2, 5, 6, 7; установить технологические режимы с учетом специфики (физических характеристик) продуктов, выпускаемых на данном оборудовании (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ).

Ответчик обратился в Арбитражный суд Самарской области с встречным иском к истцу о взыскании 5 154 465 руб. 99 коп. долга по контракту от 28.07.2014 N 1702061 и 218 409 руб. 58 коп. неустойки.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 30.10.2017 в первоначальном и встречном исках отказано.

Истец и ответчик обжаловали судебный акт суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Истец в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Самарской области от 30.10.2017 в части отказа в первоначальном иске отменить, первоначальный иск удовлетворить.

Апелляционная жалоба истца мотивирована недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием изложенных в обжалуемом судебном акте выводов обстоятельствам дела.

Ответчик в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Самарской области от 30.10.2017 в части отказа во встречном иске отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба ответчика мотивирована неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием изложенных в обжалуемом судебном акте выводов обстоятельствам дела и нарушением норм процессуального права.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы своей апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, просил решение Арбитражного суда Самарской области от 30.10.2017 в части отказа в первоначальном иске отменить, первоначальный иск удовлетворить.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы своей апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, просил решение Арбитражного суда Самарской области от 30.10.2017 в части отказа во встречном иске отменить, принять по делу новый судебный акт.

Суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе ответчика, в связи с отсутствием предусмотренных частями 2, 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для принятия судом апелляционной инстанции дополнительных доказательств.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.07.2014 между истцом и ответчиком был заключен контракт N 17002061, согласно которому исполнитель (ОАО "Альфа Лаваль Поток") обязуется выполнить, а заказчик (ООО "НАДO) принять и оплатить работы согласно Спецификации по Приложению N 1 (именуемые в дальнейшем "работы"). Наименование и цена Работ указываются в Приложении N 1, являющемся неотъемлемой частью контракта.

Описание и сроки выполнения работ указываются в Приложении N 2, которое является неотъемлемой частью контракта (т. 2, л.д. 8, 30).

Согласно спецификации в состав работ, подлежащих выполнению по данному контракту, входит производство шеф-монтажных работ оборудования, поставленного исполнителем по контракту N 1702043, с использованием вспомогательных материалов исполнителя и пусконаладочные работы оборудования, включая тестовые испытания оборудования и инструктаж персонала заказчика работе на нем.

В разделе 2 контракта контрагенты определили цену и порядок оплаты работ, а именно: 2.1. Цена на Работы установлена в условных единицах, эквивалентных Евро, по согласованному Сторонами в п. 2.7. курсу на дату платежа. 2.2. Общая стоимость Работ по настоящему Контракту составляет сумму, эквивалентную 44 486,00 Евро (Сорок четыре тысячи четыреста восемьдесят шесть Евро и 00 цнт.), включая НДС 18 % - 6 786,00 Евро. 2.3. Общая стоимость Работ включает в себя: командировочные расходы персонала Исполнителя - суточные, проезд до места выполнения Работ и обратно, проживание в гостинице; вспомогательные материалы Исполнителя; стоимость рабочих часов специалистов Исполнителя; затраты на субподрядные работы; НДС. 2.4. Заказчик и Исполнитель пришли к соглашению установить на дату реализации Работ курс условной единицы к рублю, соответствующий официальном) курсу ЦБ РФ на дату подписания акта о приемке выполненных Работ. 2.5. Оплата осуществляется Заказчиком на основании выставленных Исполнителем счетов. 2.6. Порядок оплаты: 2.6.1. 100 % от общей стоимости Работ в размере 44486,00 Евро (Сорок четыре тысячи четыреста восемьдесят шесть Евро и 00 цнт.), включая НДС 18% - 6 786,00 Евро (Шесть тысяч семьсот восемьдесят шесть Евро и 00 цнт.), оплачиваются Заказчиком в течение 5 (пяти) банковских дней со дня подписания акта о приемке выполненных Работ по настоящему Контракту. 2.7. Оплата по настоящему Контракту производится путем безналичного перевода в рублях по официальному курсу Евро к рублю, установленному ЦБ РФ на день подписания акта о приемке выполненных Работ, на следующий расчетный счет Исполнителя:

Р/С 40702810300001001102

В ЗАО "ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)" Г. МОСКВА

К/С 30101810500000000222

БИК 044525222

ИНН 5018035564

В п. 3.1. контракта определено, что Работы, указанные в Приложении N 1 настоящего Контракта, выполняются на производственной площадке Заказчика по адресу: Самарская область, г. Отрадный, ул. Советская, д.2.

Пунктом 3.8. контракта предусмотрено, что Заказчик до начала выполнения Работ самостоятельно производит подготовку производственных помещений, и обеспечив при этом необходимыми инженерными коммуникациями за свой счет: а) снабжение водой, электроэнергией в корпус на период проведения Работ; б) очистку коммуникаций, оборудования и помещений от продуктов производства; в) предоставление оборудования механических участков завода для производства Работ; г) предоставление специального инструмента, закупаемого Заказчиком для обслуживания оборудования и указанного в инструкции оператора и каталоге запчастей, а также слесарного инструмента общего назначения; д) предоставление персонала для проведения Работ; е) снабжение продуктом для проведения тестирования Оборудования; ж) все электрические кабели не входящие в поставку должны соответствовать требованиям схемы; з) прокладка силовых и сигнальных кабелей не входящих в поставку допускается только в разных лотках и в любом случае на расстоянии не ближе 50 см друг от друга; и) предоставление возможности пользоваться интернетом, телефонной и факсимильной связью для решения технических вопросов на время проведения работ, если упомянутые средства связи имеются у Заказчика.

Согласно п. 3.14 контракта, если в ходе выполнения Работ будут выявлены недостатки, Исполнитель обязуется их устранить в согласованные с Заказчиком сроки, не превышающие 10 рабочих дней с момента выявления недостатков. В случае если выявленные недостатки связаны с заменой Оборудования или с заменой неисправных (дефектных) частей Оборудования Исполнитель обязуется их устранить в разумные сроки, согласованные с Заказчиком,

Пунктом 3.15 контракта предусмотрено, что Ответственность за качество монтажных работ (сборки) Оборудования и его сохранность во время проведения Работ по настоящему Контракту несет персонал Заказчика. Ответственность за правильность сборки Оборудования несет Исполнитель.

В соответствии с п. 3.17 контракта по завершении Работ по настоящему Контракту Сторонами подписывается акт о приемке выполненных Работ по форме КС-2 и КС-3.

В п. 3.18 контракта указано, что Акт о приемке выполненных Работ по настоящему Контракту подписывается Заказчиком в течение 10 (десяти) календарных дней с момента его предоставления Исполнителем, либо в тот же срок Заказчик обязуется дать мотивированный отказ от подписания акта. В противном случае, а также, в случае если к этому моменту акт не будет подписан причинам, не зависящим от Исполнителя, акт признается принятым Заказчиком и является основанием для решения вопросов взаиморасчётов между Сторонами.

Согласно п. 3.19 контракта эксплуатация Оборудования Заказчиком может осуществляться после подписания сторонами акта о приемке выполненных Работ по настоящему Контракту. Исполнитель провести инструктаж персонала Заказчика работе на Оборудовании, правильной и безопасной эксплуатации, проведению ремонта Оборудования.

Пунктом 3.22. контракта установлено, что эксплуатация Оборудования без проведения инструктажа персонала допускается только под контролем Исполнителя до момента подписания Заказчиком акта о приемке выполненных Работ. Если Заказчик начинает эксплуатировать Оборудование, или предпринимает действия по запуску Оборудования, противоречащее решению Исполнителя, то гарантийные обязательства Исполнителя на Оборудование считаются недействительными.

В п. 5.1. контракта предусмотрено, что все письменные уведомления, совершаемые в связи с настоящим Контрактом, передаются по факсу, доставляются с помощью курьеров или заказной почтой и считаются сделанными в день, когда такое уведомление передается по факсу, доставляется заказной почтой или с помощью курьеров.

В соответствии с п. 7.2. контракта, в случае невозможности разрешения споров и разногласий путем переговоров, все споры по настоящему Контракту или в связи с ним подлежат рассмотрению в Арбитражном суде в установленном законодательством РФ порядке по месту нахождения истца. К настоящему Контракту и всем спорам, вытекающим из него, применяется материальное и процессуальное право Российской Федерации.

Согласно п. 8.2. контракта все изменения и дополнения к настоящему Контракту должны быть оформлены письменно, подписаны и скреплены печатью обеими Сторонами.

Пунктом 8.3. контракта предусмотрено, что стороны признают действительность и полную юридическую силу всех документов, полученных посредством факсимильной и электронной связи до момента получения каждой из Сторон оригиналов документов.

В Дополнительном соглашении от 07.08.2014 N 1 к данному контракту стороны согласовали проведение дополнительных работ на сумму 24 426,00 Евро. (т. 2, л.д.14, 42, 61).

Согласно протоколу от 09.07.2015 проведено обучение специалистов рабочей группы заказчика по эксплуатации установленного оборудования. (т. 2, л.д. 52).

В материалах дела имеется согласованное обеими сторонами Техническое задание на проектирование асептической линии по производству кондитерских начинок, гелей, соусов, фруктово-ягодных наполнителей производительностью 1 т/час. (т. 1, л.д. 22).

Из материалов дела видно, что поставка оборудования для выполнения шеф- монтажных работ по спорному контракту была произведена ОАО "АльфаЛаваль Поток" в рамках контракта от 15.11.2013 N 17002043. (т.1, л.д. 11-15, 67), которое одновременно является Исполнителем данных работ.

Как следует из материалов дела, Исполнитель был проведен ряд работ, предусмотренных спорным контрактом; однако данные работы выполнены некачественно.

В материалах дела имеется протокол совещания контрагентов от 27.05.2016 (т. 1, л.д. 19), из которого следует, что Исполнителем неполностью устранены замечания, отраженные в протоколе совещания от 22.03.2016 (т. 1, л.д. 19).

К данному протоколу от 27.05.2016 приложен протокол испытаний спорной линии на продукте, из которого видно, что смонтированное оборудование не позволяет получить продукт, соответствующий действующим норам. (т. 1, л.д. 21).

Данный протокол подписан со стороны Заказчика с рядом существенных замечаний, которые необходимо было устранить в срок до 13.06.2016.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие устранение недостатков линии в установленный срок, а также протокол совместного проведения испытаний спорной линии после 27.05.2016 и ее готовности к производству продукта.

Между тем из материалов дела усматривается, что Исполнитель направил в адрес Заказчика Акт о приемке выполненных работ от 04.08.2016 и справку о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 5 154 465 руб. 99 коп. (т. 2, л.д. 17, 18, 118, 119).

В данных документах указано, что работы выполнены в период с 04.12.2014 по 27.05.2016.

Таким образом, вышеуказанный акт дополнительно подтверждает тот факт, что в нем указаны работы, которые по состоянию на 27.05.2016 выполнены им с недостатками, отраженными в протоколе испытаний спорной линии от 27.05.2016.

Письмом от 17.08.2016 N 46 Заказчик отказался от подписания вышеуказанных акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, в связи с невыполнением ОАО "Альа Лаваль Поток" указанных в них работ (т. 4).

Согласно заключению эксперта АНО ПЛСЭ Широкова Д.А.:

- Продукция, получаемая на асептической линии по производству кондитерских начинок, гелей, соусов, фруктово-ягодных наполнителей производительностью 1т/час, смонтированной ОАО "Альфа Лавалъ Поток" по контракту N 1702061 от 28.07.2014, не соответствует требованиям Технических условий, государственным стандартам, рецептурам.

- Определить соответствуют ли продукция, получаемая на асептической линии по производству кондитерских начинок, гелей, соусов, фруктово-ягодных наполнителей производительностью 1 т/час, смонтированной ОАО "Альфа Лаваль Поток" по контракту N 1702061 от 28.07.2014 г., требованиям Технических условий, государственным стандартам, рецептурам на момент осмотра не представляется возможным по причине невозможности её получения, из за неисправного состояния теплообменников N N 1,2,5,6,7 м чертёж N 7409364 из файла Документация из Москвы\03_04_05 Модуль пастеризации 03 KoMnoueHmbAALFA LAVAL & CONTHERM CONTHERM\7409364.pdf)

- Наиболее вероятной причиной несоответствия продукция, получаемая па асептической линии по производству кондитерских начинок, гелей, соусов, фруктово-ягодных наполнителей производительностью lm/час, смонтированной ОАО "Альфа Лаваль Поток" по контракту N 1702061 от 28.07.2014 г., требованиям Технических условий, государственным стандартам, рецептурам является выбор технологических режимов без учёта специфики (физических характеристик) продуктов, выпускаемых на данном оборудовании. Точное установление причин не представляется возможным из за неисправного технического состояния линии.

- Работы, выполненные ОАО "Альфа Лаваль Поток" не соответствуют ;А) Контракту от 28.07.2014 N 1702061; Б) нормам и правилам, техническим регламентам, установленным для данного вида работ,а именно СНнП 3.05.05-84 "Технологическое оборудование и технологические трубопроводы",

- Характеристики оборудования (асептической линии по производству кондитерских начинок), приобретённого по контракту N 1702043 от 15.11.2013, заключённому между истцом и ответчиком, позволяют произвести продукцию, которую истец должен получить в соответствии с техническим заданием при условии произведения пуско-наладочных работ.

- Причиной дефекта в виде появления после мойки остатка продукта на внутренних частях деталей скребковых теплообменников является несовершенство технологического процесса, т.е. не выполненные в полном объеме пусконаладочные работы, причины появления дефектов в виде нарушения герметичности скребковых теплообменников Alfa-Laval Conterm не носят эксплуатационный характер, а являются следствием недостаточной проработки технических требований на стадии проектирования линии и оформления технической документации на неё.

- Качество воды, используемой при производстве продукции влияет на качество производимой продукции и работу самой асептической линии по производству кондитерских начинок".

Учитывая вышеизложенное некачественно выполненные истца работы по спорному контракту от 28.07.2014 N 1702061 оплате не подлежат.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 16.06.2017 по делу N А40-23293/17-37-216 по иску ОАО "Альфа Лаваль Поток" к ООО "HАДО" о взыскании в пользу ОАО "Альфа Лаваль Поток" задолженности в размере 83.646,97 Евро в рублях по официальному курсу Центрального банка Российской Федерации на день фактической оплаты, неустойки за период с 08.07.2015 по 31.05.2017 в размере 1 878 964 руб. 67 коп. с дальнейшим начислением неустойки до даты вынесения решения по настоящему делу. Установлено, что согласно Дополнительному соглашению от 06.07.2016 N 4 к контракту от 15.11.2013 N 1702043, подписанному как со стороны истца и ответчика. "В соответствии с условиями Контракта от 15.11.2013 N 1702043 Продавец обязуется поставить Покупателю асептическую линию по производству кондитерских начинок, соусов, фруктово-ягодных наполнителей производительностью 1т/час, включая техническую документацию (именуемую в дальнейшем "Оборудование"), качество которого соответствует техническим характеристикам, изложенным в Приложении N2 к Контракту от 15.11.2013 N 1702043. В ходе пуско-наладки Оборудования, производимой в рамках Контракта от 28.07.2014 N 1702061, Покупателем были зафиксированы недостатки Оборудования, о чем Покупатель направил соответствующие претензии. 2. На основании ст. 409 ГК РФ и претензии Покупателя Стороны пришли к соглашению, что взамен исполнения обязательства по устранению недостатков оборудования, которые не были устранены Продавцом по состоянию оборудования на 27.05.2016, Продавец выплачивает покупателю отступное в размере 6 022 584,00 руб. Отступное оплачивается Продавцом в рублях не позднее 20.07.2016. 3. Уплатой данного отступного обязательство продавца по устранению недостатков поставленного Оборудования, которые не были устранены Продавцом по состоянию Оборудования на 27.05.2016, прекращается: претензии Покупателя в отношении устранения недостатков Оборудования считаются урегулированными без необходимости дальнейших разбирательств.".

Вышеуказанном решением Арбитражного суда города Москвы также установлено, что письмом от 20.07.2016 исх. N ABEO-AD6B3E-20/7 ОАО "Альфа Лаваль Поток" уведомило ООО "НаДО" о частичном прекращении обязательств по оплате отступного по дополнительному соглашению N 4 к Контракту от 15.11.2013 N 1702043 на сумму 5 829.976 руб. 33 коп., что по официальному курсу ЦБ РФ на 20.07.2016 составляло 83.646,97 Евро, зачетом задолженности ООО "НаДО" перед ОАО "Альфа Лаваль Поток" в размере 83 646,97 за оборудование, поставленное по Контракту N 1702043. Согласно уведомлению от 20.07.2016 N ABEO-AD6B3E-20/7 не зачтенная задолженность ОАО "Альфа Лаваль Поток" перед ООО "НаДО" в размере 192 607 руб. 67 коп. будет перечислена ОАО "Альфа Лаваль Поток" на расчетный счет ООО "НаДО" в установленном порядке. 20.07.2016 между ОАО "Альфа Лаваль Поток" и ООО "НаДО" был составлен Акт о зачете взаимных требований. В соответствии с п. 3 Акта о зачете взаимных требований по Контракту N 1702043, Стороны согласились произвести взаимозачет задолженностей на сумму 5 829 976 руб. 33 коп., что по официальному курсу ЦБ РФ на 20 июля 2016 года составляло 83 646,97 Евро. Согласно п. 4 Акта о зачете взаимных требований по Контракту N 1702043 не зачтенная задолженность ОАО "Альфа Лаваль Поток" перед ООО "НаДО" в размере 192 607 руб. 67 коп. перечисляется ОАО "Альфа Лаваль Поток" на расчетный счет ООО "НаДО" в течение 45 банковских дней с даты подписания Сторонами данного Акта.

Таким образом, стороны полностью прекратили обязательство ответчика на сумму 83 646,97 Евро зачетом встречных однородных требований согласно статье 410 ГК РФ.

Вышеуказанным решением от 16.06.2017 по делу N А40-23293/17-37-216 арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований ОАО "Альфа Лаваль Поток" о взыскании неустойки за просрочку оплаты поставленного в адрес ООО "НАДО" оборудования по контракту от 15.11.2013 N 1702043, в связи с зачетом указанной суммы взаимен исполнения обязательств по устранению недостатков оборудования, которые были обнаружены в ходе пуско-наладки оборудования, производимой в рамках контракта от 28.07.2014 N 1700261.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, руководствуясь статьями 307, 309, 317, 407, 409, 410, 702, 711, 721, 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 65, 69, 71-75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции правомерно и обоснованно отказал в первоначальном и встречном исках.

В апелляционных жалобах не приведено доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции не принимает и не рассматривает доводы, которые не приводились и не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции (ч. 7 ст. 268 АПК РФ).

С учетом изложенного судом апелляционной инстанции отклоняются доводы апелляционных жалоб.

Обжалуемое решение принято судом первой инстанции обоснованно, в соответствии с требованиями норм материального и процессуального права, содержащиеся в нем выводы, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в суде апелляционной инстанции, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителей апелляционных жалоб.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 30 октября 2017 года по делу N А55-219/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев, в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий судья

С.А. Кузнецов

Судьи

В.Т. Балашева К.К. Туркин