Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2018 г. N 05АП-5409/18

г. Владивосток

14 августа 2018 г.

Дело N А24-4436/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 августа 2018 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.А. Мокроусовой,

судей К.П. Засорина, Е.Н. Шалагановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Потокиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю

апелляционное производство N 05АП-5409/2018

на определение от 20.06.2018

судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по делу N А24-4436/2014 Арбитражного суда Камчатского края

заявление конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Камчатавтодор" (ИНН 4101149325, ОГРН 1124101000209) Савинковой (Кургановой) Натальи Владимировны об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего при погашении требований кредитора, обеспеченных залогом имущества должника, в размере 1 607 676,48 рубля, предъявленное по делу N А24-4436/2014

по заявлению общества с ограниченной ответственностью предприятие "Далькамнефть" (ИНН 4101007031) о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Камчатавтодор" (ИНН 4101149325, ОГРН 1124101000209),

при участии:

от уполномоченного органа: Виноградская Е.Ю. (доверенность от 29.11.2017 сроком до 27.11.2018, паспорт);

от ОАО "Камчатавтодор": Паламарчук А.С. (доверенность от 01.08.2018 сроком до 31.10.2018, паспорт);

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 12.04.2016 (дата объявления резолютивной части решения) открытое акционерное общество "Камчатавтодор" (далее - ОАО "Камчатавтодор", должник) признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев. На период до утверждения конкурсного управляющего исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Лисика Евгения Юрьевича.

Сведения о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 30.04.2016 N 76.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 22.06.2016 (дата объявления резолютивной части определения) конкурсным управляющим должника утверждена Курганова Наталья Владимировна.

16.04.2018 в Арбитражный суд Камчатского края поступило заявление конкурсного управляющего ОАО "Камчатавтодор" Савинковой (Кургановой) Н.В. об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего при погашении требований кредитора, обеспеченных залогом имущества должника, в размере 1 607 676 рублей 48 копеек.

Определением Арбитражного суда Камчатского края 20.06.2018 заявление удовлетворено. Савинковой Н.В. установлены проценты по вознаграждению конкурсного управляющего в деле о банкротстве ОАО "Камчатавтодор" в размере 1 607 676 рублей 48 копеек.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Управление Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю (далее - уполномоченный орган) обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции уполномоченный орган указывает на наличие в Арбитражном суде Камчатского края нерассмотренной жалобы ФНС на действия (бездействие) конкурсного управляющего. По мнению апеллянта, суду надлежало разрешить вопрос по установлению Савинковой Н.В. процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в деле о банкротстве ОАО "Камчатавтодор" и определению их размера, с учетом результатов рассмотрения указанной жалобы, а также разъяснений пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" и пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", предусматривающих возможность как снижения, так и лишения причитающегося конкурсному управляющему вознаграждения в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей. С учетом изложенного, полагает установленный Савенковой Н.В. размер процентов по вознаграждению документально не обоснованным и не основанным на нормах пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)").

В канцелярию суда от конкурсного управляющего ОАО "Камчатавтодор" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором Савинкова Н.В. просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. В тексте отзыва управляющий приводит самостоятельный расчет подлежащих выплате конкурсному управляющему процентов по вознаграждению.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Обжалуемое определение суда первой инстанции считает незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

Представитель ОАО "Камчатавтодор" доводы апелляционной жалобы опроверг. Определение суда первой инстанции считает правомерным, не подлежащим отмене.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствует суду в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пунктам 1 и 3 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего определяется по правилам пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", исходя из процентного соотношения удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр.

Как следует из разъяснений, приведенных в абзацах третьем и четвертом пункта 13.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97), если в числе удовлетворенных требований кредиторов имелись требования, обеспеченные залогом, удовлетворенные за счет выручки от реализации предмета залога, то в этом случае общие правила пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" должны применяться с учетом специальных правил, установленных в статье 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более десяти (пункт 1 статьи 138) или пяти (пункт 2 статьи 138) процентов выручки от реализации предмета залога.

Таким образом, проценты по вознаграждению конкурсного управляющего исчисляются по правилам пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для всех удовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов, за вычетом требований залогового кредитора, удовлетворенных за счет выручки от реализации предмета залога. Кроме того, подлежат исчислению проценты отдельно для требований каждого залогового кредитора, погашенных за счет выручки от реализации каждого отдельного предмета залога; при этом проценты, исчисляемые при удовлетворении залогового требования, уплачиваются только за счет и в пределах указанных десяти или пяти процентов.

Под текущими платежами, поименованными в приведенных нормах Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", понимаются в том числе расходы, связанные с реализацией заложенного имущества (затраты на оценку предмета залога, его охрану, проведение торгов по его реализации), и вознаграждение арбитражного управляющего (как фиксированная сумма, так и проценты). Действуя добросовестно и разумно, конкурсный управляющий обязан приступать к выплате собственного вознаграждения в виде процентов только после погашения иных видов текущих платежей. При этом общая сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, определяемая в отношении погашенных требований залогодержателя, не может превышать предельной суммы в десять или, соответственно, пять процентов выручки от реализации заложенного имущества.

На основании пункта 4 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

Согласно пунктам 2, 2.1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80 процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: 15 процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди (независимо от даты возникновения указанных требований), а также на погашение аналогичных требований, возникших после возбуждения дела о банкротстве и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.

Денежные средства, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, включаются в конкурсную массу.

Разъяснения о порядке применения указанных норм даны в пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58), где указано, что из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70 процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов (платы за пользование деньгами). Оставшиеся 30 процентов вносятся на специальный банковский счет должника.

С данного счета до 20 процентов направляется на погашение требований кредиторов первой и второй очереди (независимо от даты возникновения указанных требований), а также на погашение аналогичных требований, возникших после возбуждения дела о банкротстве. Остальные средства направляются на погашение названных в законе видов текущих платежей - судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей. Судам необходимо учитывать, что в число судебных расходов в соответствии с пунктом 1 статьи 59 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" включаются также расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". По смыслу настоящего Федерального закона к этой категории текущих платежей относятся также расходы, связанные с продажей заложенного имущества (оплата издержек и вознаграждения организатора торгов и т.п.).

Поскольку требования кредиторов по текущим платежам подлежат удовлетворению ранее выплат кредиторам первой и второй очереди, положение Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" о том, что на погашение текущих платежей направляются средства, оставшиеся после расчетов с кредиторами первой и второй очереди, означает следующее.

Конкурсный управляющий вправе осуществлять погашение указанных в пункте 1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" текущих платежей в пределах 10 процентов выручки от продажи предмета залога в любое время в ходе конкурсного производства независимо от расчетов с кредиторами первой и второй очереди.

Если на погашение предусмотренных пунктом 1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" текущих требований ушло менее 10 процентов выручки от продажи предмета залога (в том числе по причине удовлетворения их за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся часть суммы используется на погашение иных текущих платежей, далее - на расчеты с кредиторами в общем порядке (включая требования кредиторов первой и второй очереди). При этом требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями третьей очереди.

Если требования первой и второй очереди отсутствуют или полностью погашены (в том числе за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся от 20 процентов часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

В пункте 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 разъяснено, что, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, положения изложенные в предыдущем пункте Постановления, применяются с учетом иной пропорции распределения выручки от продажи заложенного имущества - в соответствии с пунктом 2 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 настоящего Федерального закона (пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58).

Следовательно, с учетом приведенных правовых норм и разъяснений, требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями. Если требования первой и второй очереди отсутствуют или полностью погашены (в том числе за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся от 20 процентов (или 15 процентов, если залогом обеспечено требование конкурсного кредитора по кредитному договору) часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

При реализации заложенного имущества в размере, превышающем размер требования, обеспеченного залогом, такое требование погашается в размере, определенном судом при включении в реестр требований кредиторов. Оставшиеся от реализации предмета залога денежные средства (в случае полного погашения требований залогового кредитора по основной задолженности и причитающихся процентов) подлежат включению в конкурсную массу должника и распределению в порядке, предусмотренном статьей 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, существенными для разрешения настоящего спора являются обстоятельства, связанные с погашением требований залогового кредитора, а также наличие, размер и уплата текущих платежей, подлежащих погашению за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, суммарный размер текущих расходов на ведение процедуры банкротства, размер денежных средств, поступивших в конкурсную массу.

Из материалов дела установлено, что определением Арбитражного суда Камчатского края от 21.12.2015 (дата объявления резолютивной части определения 14.12.2015) по делу N А24-4436/2014 включены требования конкурсного кредитора - АО "Российский Сельскохозяйственный банк" в размере 44 090 409 рублей 33 копеек, в том числе: 38 428 982 рублей 92 копеек основного долга, 2 594 959 рублей 10 копеек просроченных процентов, 2 766 914 рублей 97 копеек штрафов за просроченный кредит, 188 004 рублей 08 копеек штрафов за просроченные проценты, 103 880 рублей 29 копеек неуплаченных комиссий, 7 667 рублей 97 копеек штрафов за просроченные комиссии, в третью очередь реестра требований кредиторов должника - ОАО "Камчатавтодор" как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

В ходе процедуры конкурсного производства имущества должника, являющееся предметом залога, реализовано по цене 33 493 260 рублей.

Требование кредитора погашено частично в размере 26 794 608 рублей, что составляет 60,77 % от размера залоговых требований, включенных в реестр требований кредиторов, и 0,6 % к общей сумме требований кредиторов третьей очереди.

Поступившие от реализации залогового имущества денежные средства распределены конкурсным управляющим по правилам статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следующим образом: 26 794 608 рублей (80 %) - подлежали направлению на погашение требований залогового кредитора; 5 018 866 рублей 06 копеек (15 %) - погашение задолженности по заработной плате; 1 530 133 рублей 69 копеек (5 %) - перевод денежных средств со специального счета на расчетный счет должника в соответствии с частью 2 статьи 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Применительно к пункту 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ОАО "Камчатавтодор" Савинковой (Кургановой) Н.В. установлена в размере 6 % от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем пятидесяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, т.е. в сумме 1 607 676 рублей 48 копеек (26 794 608 рублей 6 %).

Оставшиеся денежные средства, полученные от реализации имущества должника, являющегося предметом залога, в размере 5 018 866 рублей 06 копеек направлены на погашение задолженности по заработной плате.

Следовательно, приведенный конкурсным управляющим процентов по вознаграждению расчет соответствует требованиям абзаца 3 пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Довод заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для снижения вознаграждения конкурсного управляющего со ссылкой на пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 подлежит отклонению за несостоятельностью. Более того, как обоснованно отметил представитель ОАО "Камчатавтодор" в заседании суда апелляционной инстанции, а также в отзыве на апелляционную жалобу, указанный довод не был предметом рассмотрения в суде первой инстанции, поскольку участниками процесса не заявлялся.

При этом в поименованном постановлении указано, что вопрос о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего рассматривается судом при наличии возражений лица, участвующего в деле о банкротстве или арбитражном процессе по делу о банкротстве, при рассмотрении заявления арбитражного управляющего о взыскании такого вознаграждения.

В силу части 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Все иные доводы заявителя жалобы судом апелляционной инстанции повторно проверены и подлежат отклонению как несостоятельные, противоречащие материалам дела, установленным по делу фактическим обстоятельствам и не опровергающие законности принятого по делу судебного акта.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах, основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба по данной категории дел не облагается государственной пошлиной.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы освобожден от уплаты государственной пошлины в силу положений статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 20.06.2018 по делу N А24-4436/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение одного месяца.

Председательствующий

Л.А. Мокроусова

Судьи

К.П. Засорин Е.Н. Шалаганова