Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2018 г. N 10АП-11059/18

г. Москва

16 августа 2018 г.

Дело N А41-83528/16

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 августа 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Терешина А.В.,

судей Коротковой Е.Н., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Алиевой Л.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу федерального казенного предприятия "Щелковский Биокомбинат" на решение Арбитражного суда Московской области от 17 мая 2018 года по делу N А41-83528/16, принятое судьей Новиковой Е.М.,

по иску МУПЩР "Межрайонный Щелковский Водоканал" к ФКП "Щелковский Биокомбинат" о взыскании 8 824 782,82 руб.,

при участии в судебном заседании:

от Федерального казенного предприятия "Щелковский Биокомбинат" - Голубева Д.В - Кукшинова Д.Р. представителей по доверенности от 18 января 2018 года;

от МУП "Межрайонный Щелковский Водоканал" - представителя Супрунова А.В. по доверенности от 9 января 2018 года,

УСТАНОВИЛ:

МУП ЩМР "Межрайонный Щелковский водоканал" (истец) обратилось в арбитражный суд с иском к ФКП "Щелковский биокомбинат" (ответчик) о взыскании задолженности за отпущенную воду и принятые сточные воды в сумме 8 824 782,82 руб. (с учетом уменьшения исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Московской области от 05 мая 2017 года исковые требования удовлетворены частично с ФКП "Щелковский биокомбинат" в пользу МУПЩМР "Межрайонный Щелковский Водоканал" взыскано 6 469 173,34 руб. задолженности, 22 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2017 решение Арбитражного суда Московской области от 05.05.2017 года по делу N А41-83528/16 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 13 декабря 2017 года решение Арбитражного суда Московской области от 05 мая 2017 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 08 августа 2017 года по делу N А41-83528/16 отменены и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

При новом рассмотрении решением от 17 мая 2018 года Арбитражный суд Московской области удовлетворил исковые требования, взыскал с ответчика 8 824 782,82 руб. задолженности, 67 124 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом ФКП "Щелковский биокомбинат" (ответчик) обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, в части взыскания 6 472 666,30 задолженности и расходов по оплате госпошлины в размере 49 233,08 руб., отказав в удовлетворении исковых требований в указанной части.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в соответствии со статьями 266 - 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01 июня 2015 года между МУП ЩМР "Межрайонный Щелковский Водоканал" (организация ВКХ) и ФКП "Щелковский Биокомбинат" (Абонент) был заключен договор N 97/367 холодного водоснабжения и водоотведения. Предметом договора является подача организацией ВКХ Абоненту холодной воды и прием сточных вод.

Подпунктом 4.3.3 договора предусмотрена обязанность Абонента обеспечивать учет получаемой холодной воды и отводимых сточных вод. 14 и 15 сентября 2016 года организацией ВКХ с участием представителей Абонента энергетика Лукина М.И. была произведена проверка Абонента и установлено самовольное пользование системами водоснабжения и канализации.

Согласно акту от 14.09.2016 г. по адресу: Щелковский район, пос. Биокомбината, до прибора учета на водопроводной сети абонента имеется врезка диаметром 20 мм, отсутствует пломба на манометре и фильтре. Диаметр водопроводного ввода - место подключения к централизованным сетям водоснабжения - 300 мм.

Согласно акту от 15.09.2016 г. по адресу: Щелковский район, Щелковское шоссе (г. Щелково-3), на сети водоканала имеется врезка диаметром - 80 мм, водоразбор осуществляется. Диаметр водопроводного ввода - 80 мм. Таким образом, как следует из актов, Абонент имеет возможность потреблять воду, минуя приборы учета

Пунктом 15.1, 15.2, 15.3 Договора, стороны предусмотрели, что споры и разногласия разрешаются путем переговоров. Под переговорами понимается направление претензии стороне по Договору с установлением следующих сроков для ответа и выполнения изложенных в ней требований: по финансовым обязательствам - 5 рабочих дней, следующих за днем ее получения; по иным вопросам - 10 рабочих дней, следующих за днем получения.

В случае невозможности урегулирования спора, в порядке установленном пунктами 15.1 и 15.2 Договора, спор передается на рассмотрение в суд по инициативе заинтересованной стороны. 26.10.2016 истец направил в адрес ответчика претензию с требованием оплатить задолженность, претензия получена ответчиком 01.11.2016 г., что подтверждается копией уведомления о вручении почтовой корреспонденции, однако оставлена без внимания.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. В силу пункта 35 "Правил холодного водоснабжения и водоотведения", утвержденных Постановлением Правительства от 29.07.2013 г. N 644 (далее Правила N 664) абонент обязан, помимо прочего, обеспечить учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, сохранность знаков поверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности; содержать в исправном состоянии системы и средства противопожарного водоснабжения, включая пожарные гидранты, задвижки, краны, установки автоматического пожаротушения.

В соответствии с п. 10 ст. 20 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ"0 водоснабжениии водоотведении", пунктом 14 "Правил коммерческого учета воды, сточных вод", утвержденных Постановлением Правительства N 776 от 04.09.2013 коммерческийучетводыосуществляетсярасчетнымспособомприотсутствииприборауч ета, в том числе, в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения. Из содержания пункта 16 Правил N 776 следует, что применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения вместе, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способом определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев.

Предыдущая проверка Абонента по объекту: Щелковский район, пос. Биокомбината проводилась 30 июня 2016 года, по объекту: Московская область, Щелковское шоссе, г. Щелково-3 проводилась 14 января 2016 года, что подтверждается карточкой первичного учета. Согласно техническому заключению по результатам определения пропускной способности водопроводной трубы диаметром 20 мм от 31.07.2017, подготовленного ведущим инженером-экспертом ООО "Лаборатория строительной экспертизы" Лущиковым Е.А., пропускная способность стального трубопровода внутренним диаметром 20 мм на объекте: Щелковский район, пос. Биокомбината составляет 168,7 мЗ воды в сутки по методикам Шепелева Альтшуля и СНиП 2.04.02-84 "Водоснабжение. Наружные сети и сооружения".

Выводы указанного технического заключения, признаны как истцом, так ответчиком. Согласно материалам дела опломбировка незаконных врезок и устранение всех нарушений произошло в 2017 году, а именно: по объекту: Щелковский район, пос. Биокомбината письмо с просьбой произвести опломбировку поступило от Ответчика в адрес Истца 16.02.2017 (вх. N 1178). Опломбировка произведена 03.03.2017, что зафиксировано актом; по объекту: Московская область, г. Щелково, 3. Письмо с просьбой произвести опломбировку поступило от Ответчика в адрес Истца 05.05.2017 (вх. N 3022). Опломбировка произведена 11.05.2017, что зафиксировано актом.

Согласно расчету истца и контррасчету ответчика, объем несанкционированного водопотребления и водоотведения по объекту: Щелковский район, пос. Биокомбината составил 2 352 116, 62 руб. за период с 01.07.2016 по 16.02.2017. Расчеты проверены и признаны верными.

Согласно расчету истца и контррасчету ответчика, объем несанкционированного водопотребления и водоотведения по объекту: Московская область, г. Щелково, 3, составил 6 472 666,20 руб. за период с 15.01.2016 по 05.05.2017, исходя из внутреннего диаметра трубы 53 мм. Расчеты проверены и признаны верными.

Довод ответчика о том, что биокомбинат не мог осуществлять водопотребление на объекте "Щелково-3", отклонен судом первой инстанции, поскольку в акте от 15.09.2016 и на фотографии к указанному акту зафиксирован факт врезки абонента к централизованной системе водоснабжения.

При этом в абз.11 п.2 Правил N 644 установлено, что под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Актом осмотра от 15.09.2016 зафиксирован факт самовольного присоединения, который ответчик не оспорил, в акте отражено, что водоразбор осуществляется, и данный акт без замечаний подписан ответчиком.

Факт самовольного присоединения к сетям водоснабжения до прибора учета абонента, в зоне его эксплуатационной ответственности, является в соответствии с п.п. "а" п. 16 Правил N 776 самостоятельным основанием для определения водоканалом объема воды расчетным способом - по пропускной способности водопроводного ввода с момента предыдущей контрольной проверки абонента.

Действия самого ответчика по направлению письма N 784/7-02 от 03.05.2017 о проведении опломбировки в колодце перед врезкой, идущей на территорию ответчика, и последовавшее за ним составление акта от 11.05.2017 об опломбировке запорной арматуры в колодце, подтверждают факт врезки с возможностью пользования системой водоснабжения в колодце.

Правила N 776, не содержат положений предусматривающих зависимость определения объема воды при выявлении самовольного присоединения от наличия фактического водопотребления, и не возлагают на водоснабжающую организацию бремя доказывания фактического водопотребления. Бремя доказывания факта потребления меньшего объема воды лежит на ответчике, контррасчет которого совпал с уточненным расчетом истца, следовательно, спора по объему водопотребления у сторон не имеется.

Кроме того настоящее дело в первой инстанции рассматривалось повторно после направления кассационной инстанцией дела на новое рассмотрение.

Основаниями для направления дела на новое рассмотрение явились доводы кассационной жалобы истца, а именно:

1) неправильное определение объема водопотребления по объекту "Биокомбинат", который не является предметом рассмотрения апелляционной жалобы в настоящий момент

2) не включение НДС при расчете стоимости потребленной воды и принятых сточных вод

3) необоснованное исключение из расчета периода после составления актов 14 и 15 сентября 2016

При этом Судебная коллегия отклонила доводы кассационной жалобы ответчика (стр. 12 Постановления АС МО от 13.12.2017 по настоящему делу)

Таким образом, факт несанкционированного пользования системой водоснабжения по объекту "Щелково-3" с 14.01.2016 установлен судами трех инстанций и повторно подтвержден судом первой инстанции при новом рассмотрении дела решением от 17.05.2018.

При новом рассмотрении истцом был только уточнен диаметр врезки, и определен конечный период расчета до даты опломбировки запорной арматуры 11.05.2017.

Судом первой инстанции установлено и правомерно отражено в решении от 17.05.2018 следующее:

"Согласно материалам дела опломбировка незаконных врезок и устранение всех нарушений произошло в 2017 году, а именно:

по объекту: Щелковский район, пос. Биокомбината письмо с просьбой произвести опломбировку поступило от Ответчика в адрес Истца 16.02.2017 (вх. N 1178). Опломбировка произведена 03.03.2017, что зафиксировано актом;

по объекту: Московская область, г. Щелково, 3 письмо с просьбой произвести опломбировку поступило от Ответчика в адрес Истца 05.05.2017 (вх. N 3022). Опломбировка произведена 11.05.2017, что зафиксировано актом.

Согласно расчету истца и контррасчету ответчика, объем несанкционированного водопотребления и водоотведения по объекту: Щелковский район, пос. Биокомбината составил 2 352 116, 62 руб. за период с 01.07.2016 по 16.02.2017.

Расчеты проверены и признаны верными.

Согласно расчету истца и контррасчету ответчика, объем несанкционированного водопотребления и водоотведения по объекту: Московская область, г. Щелково, 3, составил 6 472 666,20 руб. за период с 15.01.2016 по 05.05.2017, исходя из внутреннего диаметра трубы 53 мм.

Расчеты проверены и признаны верными.

Довод ответчика о том, что биокомбинат не мог осуществлять водопотребление на объекте "Щелково-3", отклоняется судом, поскольку в акте от 15.09.2016 и на фотографии к указанному акту зафиксирован факт врезки абонента к централизованной системе водоснабжения.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего дела по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 17.05.2018 по делу N А41-83528/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в двухмесячный срок со дня его принятия. Подача жалобы осуществляется через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий

А.В. Терешин

Судьи

Е.Н. Короткова В.П. Мизяк