Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2018 г. N 10АП-6178/18

г. Москва

22 мая 2018 г.

Дело N А41-27637/16

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 мая 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдиной Н.С.,

судей Ивановой Л.Н., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания Гавриловым С.И.,

при участии в заседании:

от истца - Ильин Н.Д. представитель по доверенности от 25.07.2017,

от ответчика - Елисеев А.В. представитель по доверенности от 01.02.2018,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Товарищества собственников недвижимости "Возрождение" на решение Арбитражного суда Московской области от 05.02.2018, принятое судьей Анисимовой О.В., по делу N А41-27637/16 по иску Товарищества собственников недвижимости "Возрождение" (ИНН 5017108763, ОГРН 1155017003635) к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Д.Ф. и Ко" (ИНН 5017050496, ОГРН 1035003060553) при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ГосЖилИнспекции Московской области, Администрации Истринского муниципального района Московской области, Администрации городского поселения Истра Истринского муниципального района, об обязании передать техническую документацию и взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников недвижимости "Возрождение" (далее - истец, ТСН "Возрождение") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПРК РФ) к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Д.Ф. и Ко" (далее - ответчик, ООО УК "Д.Ф. и Ко") о:

1. признании незаконным бездействие ООО УК "Д.Ф. и Ко", выразившееся в уклонении от передачи технической документации на многоквартирный жилой дом N 9 по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9 и иные связанные с управление этим домом документы Правлению ТСН "Возрождение";

2. обязании ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать, а в случае утраты или отсутствия, восстановить за свой счёт и передать Правлению ТСН "Возрождение" техническую документацию, предусмотренную пунктами 24, 26 Постановления Правительства от 13.08.2006 N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность на многоквартирный жилой дом по адресу: Московская обласгь, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9, и связанные с управлением этим домом документы, а именно:

- документы технического учета жилищного фонда, содержащие сведения о состоянии общего имущества;

- документы на установленные коллективные (общедомовые) приборы учета и сведения о проведении их ремонта, замены, поверки, информацию об оснащении помещений в многоквартирном доме индивидуальными, общими (квартирными) приборами учета, в том числе информацию о каждом установленном индивидуальном, общем (квартирном) приборе учета (технические характеристики, год установки, факт замены или поверки), дату последней проверки технического состояния и последнего контрольного снятия показаний;

- документы (акты) о приемке результатов работ, сметы, описи работ по проведению текущего ремонта, оказанию услуг по содержанию общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

- акты осмотра, проверки состояния (испытания) инженерных коммуникаций, приборов учета, механического, электрического, санитарно-технического, пожарного и иного оборудования, обслуживающего более одного помещения в многоквартирном доме, конструктивных частей многоквартирного дома (крыши, ограждающих несущих и ненесущих конструкций многоквартирного дома, объектов, расположенных на земельном участке, и других частей общего имущества) на соответствие их эксплуатационных качеств установленным требованиям;

- акты проверок готовности к отопительному периоду и выданные паспорта готовности многоквартирного дома к отопительному периоду;

- инструкцию по эксплуатации многоквартирного дома по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере строительства, архитектуры, градостроительства и жилищно-коммунального хозяйства. Указанная инструкция включает в себя рекомендации застройщика (подрядчика) по содержанию и ремонту общего имущества, рекомендуемые сроки службы отдельных частей общего имущества, а также может включать в себя рекомендации проектировщиков, поставщиков строительных материалов и оборудования, субподрядчиков;

- копию кадастрового плана (карты) земельного участка, удостоверенная органом, осуществляющим деятельность по ведению государственного земельного кадастра;

- выписку из Реестра, содержащая сведения о зарегистрированных правах на объекты недвижимости, являющиеся общим имуществом;

- заверенную уполномоченным органом местного самоуправления копию градостроительного плана земельного участка по установленной форме (для многоквартирных домов, строительство, реконструкция или капитальный ремонт которых осуществлялись на основании разрешения на строительство, полученного после установления Правительством Российской Федерации формы градостроительного плана земельного участка);

- документы, в которых указываются содержание и сфера действия сервитута или иных обременении, с приложением заверенного соответствующей организацией (органом) по государственному учету объектов недвижимого имущества плана, на котором отмечены сфера действия и граница сервитута или иных обременении, относящегося к части земельного участка (при наличии сервитута);

- проектную документацию (копия проектной документации) на многоквартирный дом, в соответствии с которой осуществлено строительство (реконструкция) многоквартирного дома (при наличии);

- списки собственников и нанимателей помещений в многоквартирном доме, а также лиц, использующих общее имущество в многоквартирном доме на основании договоров (по решению общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме), составленные с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите персональных данных;

- договоры об использовании общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

- оригиналы решений и протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирном доме;

- иные связанные с управлением многоквартирным домом документы, перечень которых установлен решением общего собрания собственников помещений.

3. обязании ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать Правлению ТСН "Возрождение" техническую документацию, предусмотренную подпунктами "б", "в", "г", "е", "ж" пункта 6 "Правил обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями", введённых в действие Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 г. N 124, а именно:

- документы, подтверждающие наличие у исполнителя обязанности предоставлять соответствующую коммунальную услугу потребителям, пользующимся помещениями в многоквартирном доме (жилым домом), указанном в заявке (оферте);

-документы, подтверждающие факт подключения (технологического присоединения) многоквартирного дома (жилого дома) в установленном порядке к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения, по которым осуществляется подача соответствующего вида коммунального ресурса, предусмотренные нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, поставки газа (в случае, если ресурс, для снабжения которым направлена заявка (оферта), подается по централизованным сетям инженерно-технического обеспечения). Если подключение (технологическое присоединение) многоквартирного дома (жилого дома) осуществлено до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 13 февраля 2006 г. N 83 "Об утверждении Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения";

- документы об установке и приеме в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета (при наличии такого прибора учета);

- документы, содержащие сведения о размере площади каждого жилого и нежилого помещения в многоквартирном доме, а также об общей площади помещений в многоквартирном доме, включая помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме, или о размере площади жилого дома и отапливаемых помещений надворных построек, а также размере площади земельного участка, не занятого жилым домом и надворными постройками;

- иные документы, предусмотренные нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, поставки газа применительно к поставке коммунальных ресурсов для целей оказания коммунальных услуг пользователям жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах и жилых домов (далее - нормативные правовые акты в сфере ресурсоснабжения);

4. признании незаконными действия ООО УК "Д.Ф. и Ко", выразившиеся в выставлении жителям многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9 квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг и содержание и ремонт общего имущества с января 2016 г. и последующие месяцы;

5. обязании ООО УК "Д.Ф. и Ко" прекратить начисление и распространение счетов-квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг в многоквартирном жилом доме по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9;

6. обязании ООО УК "Д.Ф. и Ко" перечислить незаконно полученные от жителей денежные средства за оплату жилищно-коммунальных услуг и содержание и ремонт общего имущества с января 2016 и последующие месяцы на расчётный счёт ТСН "Возрождение";

7. обязании ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать правлению ТСН "Возрождение" ключи от технических помещений и подвалов многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9;

8. обязании ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать правлению ТСН "Возрождение" материалы инструмент, технику, приобретённую за счёт собственников помещений для обеспечения нормальных условий для проживания и обслуживания общего имущества и земельного участка;

9. взыскании 1.500.000 руб. в качестве компенсации морального вреда за подрыв деловой репутации Правления ТСН "Возрождение";

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ГосЖилИнспекция Московской области, Администрация Истринского муниципального района Московской области, Администрация городского поселения Истра Истринского муниципального района.

Решением Арбитражного суда Московской области от 10.04.2017, оставленным без изменения Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2017, по делу N А41-27637/16 исковые требования удовлетворены в части:

1. обязания ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать ТСН "Возрождение", а в случае утраты или отсутствия, восстановить за свой счёт и передать ТСН "Возрождение" техническую документацию, предусмотренную пунктами 24, 26 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденных постановлением Правительства от 13.08.2006 N 491, на многоквартирный жилой дом по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9, и связанные с управлением этим домом документы, а именно:

- документы технического учета жилищного фонда, содержащие сведения о состоянии общего имущества;

- документы на установленные коллективные (общедомовые) приборы учета и сведения о проведении их ремонта, замены, поверки, информацию об оснащении помещений в многоквартирном доме индивидуальными, общими (квартирными) приборами учета, в том числе информацию о каждом установленном индивидуальном, общем (квартирном) приборе учета (технические характеристики, год установки, факт замены или поверки), дату последней проверки технического состояния и последнего контрольного снятия показаний;

- документы (акты) о приемке результатов работ, сметы, описи работ по проведению текущего ремонта, оказанию услуг по содержанию общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

- акты осмотра, проверки состояния (испытания) инженерных коммуникаций, приборов учета, механического, электрического, санитарно- технического, пожарного и иного оборудования, обслуживающего более одного помещения в многоквартирном доме, конструктивных частей многоквартирного дома (крыши, ограждающих несущих и ненесущих конструкций многоквартирного дома, объектов, расположенных на земельном участке, и других частей общего имущества) на соответствие их эксплуатационных качеств установленным требованиям;

- акты проверок готовности к отопительному периоду и выданные паспорта готовности многоквартирного дома к отопительному периоду;

- инструкцию по эксплуатации многоквартирного дома по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере строительства, архитектуры, градостроительства и жилищно-коммунального хозяйства. Указанная инструкция включает в себя рекомендации застройщика (подрядчика) по содержанию и ремонту общего имущества, рекомендуемые сроки службы отдельных частей общего имущества, а также может включать в себя рекомендации проектировщиков, поставщиков строительных материалов и оборудования, субподрядчиков;

- копию кадастрового плана (карты) земельного участка, удостоверенную органом, осуществляющим деятельность по ведению государственного земельного кадастра;

- выписку из Реестра, содержащую сведения о зарегистрированных правах на объекты недвижимости, являющиеся общим имуществом;

- заверенную уполномоченным органом местного самоуправления копию градостроительного плана земельного участка по установленной форме (для многоквартирных домов, строительство, реконструкция или капитальный ремонт которых осуществлялись на основании разрешения на строительство, полученного после установления Правительством Российской Федерации формы градостроительного плана земельного участка);

- документы, в которых указываются содержание и сфера действия сервитута или иных обременении, с приложением заверенного соответствующей организацией (органом) по государственному учету объектов недвижимого имущества плана, на котором отмечены сфера действия и граница сервитута или иных обременении, относящегося к части земельного участка (при наличии сервитута);

- проектную документацию (копия проектной документации) на многоквартирный дом, в соответствии с которой осуществлено строительство (реконструкция) многоквартирного дома (при наличии);

- списки собственников и нанимателей помещений в многоквартирном доме, а также лиц, использующих общее имущество в многоквартирном доме на основании договоров (по решению общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме), составленные с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите персональных данных; - договоры об использовании общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

- оригиналы решений и протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирном доме; - иные связанные с управлением многоквартирным домом документы, перечень которых установлен решением общего собрания собственников помещений;

2. обязания ООО УК "Д.Ф. и Ко" прекратить выставление собственникам помещений многоквартирного жилого дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9 счетов (квитанций) на оплату жилищно- коммунальных услуг;

3. обязания ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать ТСН "Возрождение" ключи от технических помещений и подвалов многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа 25.10.2017 вышеуказанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Отменяя судебные акты, Арбитражный суд Московского округа указал на то, что при новом рассмотрении дела суду первой инстанции необходимо исследовать обстоятельства создания товарищества на предмет его соответствия действующему законодательству, наличия либо отсутствия у истца соответствующей лицензии на осуществление деятельности по управлению многоквартирным домом, как на момент его создания, так и на момент рассмотрения иска по существу, проверить довод ответчика о том, что решение общего собрания о создании истца является ничтожным ввиду отсутствия необходимого кворума при его принятии.

Определением Арбитражного суда Московской области от 21.11.2017 дело принято на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела в суде первой инстанции истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования и просил:

1. признать действия ООО УК "Д.Ф. и Ко", выразившееся в уклонении от передачи технической документации на многоквартирный жилой дом N 9 по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9 и иные связанные с управление этим домом документы Правлению ТСН "Возрождение" не соответствующие самозащите права;

2. обязать ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать Правлению ТСН "Возрождение" техническую документацию, предусмотренную пунктами 24, 26 Постановления Правительства от 13.08.2006 N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность на многоквартирный жилой дом по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9, и связанные с управлением этим домом документы, а именно:

- документы технического учета жилищного фонда, содержащие сведения о состоянии общего имущества;

- документы на установленные коллективные (общедомовые) приборы учета и сведения о проведении их ремонта, замены, поверки, информацию об оснащении помещений в многоквартирном доме индивидуальными, общими (квартирными) приборами учета, в том числе информацию о каждом установленном индивидуальном, общем (квартирном) приборе учета (технические характеристики, год установки, факт замены или поверки), дату последней проверки технического состояния и последнего контрольного снятия показаний;

- документы (акты) о приемке результатов работ, сметы, описи работ по проведению текущего ремонта, оказанию услуг по содержанию общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

- акты осмотра, проверки состояния (испытания) инженерных коммуникаций, приборов учета, механического, электрического, санитарно-технического, пожарного и иного оборудования, обслуживающего более одного помещения в многоквартирном доме, конструктивных частей многоквартирного дома (крыши, ограждающих несущих и ненесущих конструкций многоквартирного дома, объектов, расположенных на земельном участке, и других частей общего имущества) на соответствие их эксплуатационных качеств установленным требованиям;

-акты проверок готовности к отопительному периоду и выданные паспорта готовности многоквартирного дома к отопительному периоду;

- инструкцию по эксплуатации многоквартирного дома по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере строительства, архитектуры, градостроительства и жилищно-коммунального хозяйства. Указанная инструкция включает в себя рекомендации застройщика (подрядчика) по содержанию и ремонту общего имущества, рекомендуемые сроки службы отдельных частей общего имущества, а также может включать в себя рекомендации проектировщиков, поставщиков строительных материалов и оборудования, субподрядчиков;

- копию кадастрового плана (карты) земельного участка, удостоверенная органом, осуществляющим деятельность по ведению государственного земельного кадастра;

-выписку из Реестра, содержащая сведения о зарегистрированных правах на объекты недвижимости, являющиеся общим имуществом;

- заверенную уполномоченным органом местного самоуправления копия градостроительного плана земельного участка по установленной форме (для многоквартирных домов, строительство, реконструкция или капитальный ремонт которых осуществлялись на основании разрешения на строительство, полученного после установления Правительством Российской Федерации формы градостроительного плана земельного участка);

- документы, в которых указываются содержание и сфера действия сервитута или иных обременении, с приложением заверенного соответствующей организацией (органом) по государственному учету объектов недвижимого имущества плана, на котором отмечены сфера действия и граница сервитута или иных обременении, относящегося к части земельного участка (при наличии сервитута);

- проектную документацию (копию проектной документации) на многоквартирный дом, в соответствии с которой осуществлено строительство (реконструкция) многоквартирного дома (при наличии);

- списки собственников и нанимателей помещений в многоквартирном доме, а также лиц, использующих общее имущество в многоквартирном доме на основании договоров (по решению общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме), составленные с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите персональных данных;

- договоры об использовании общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

- оригиналы решений и протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирном доме;

- иные связанные с управлением многоквартирным домом документы, перечень которых установлен решением общего собрания собственников помещений.

3. обязать ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать Правлению ТСН "Возрождение" техническую документацию, предусмотренную подпунктами "б", "в", "г", "е", "ж" пункта 6 "Правил обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями", введённых в действие Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 г. N 124, а именно:

- документы, подтверждающие наличие у исполнителя обязанности предоставлять соответствующую коммунальную услугу потребителям, пользующимся помещениями в многоквартирном доме (жилым домом), указанном в заявке (оферте);

- документы, подтверждающие факт подключения (технологического присоединения) многоквартирного дома (жилого дома) в установленном порядке к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения, по которым осуществляется подача соответствующего вида коммунального ресурса, предусмотренные нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, поставки газа (в случае, если ресурс, для снабжения которым направлена заявка (оферта), подается по централизованным сетям инженерно-технического обеспечения). Если подключение (технологическое присоединение) многоквартирного дома (жилого дома) осуществлено до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 13 февраля 2006 г. N 83 "Об утверждении Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно- технического обеспечения";

- документы об установке и приеме в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета (при наличии такого прибора учета);

- документы, содержащие сведения о размере площади каждого жилого и нежилого помещения в многоквартирном доме, а также об общей площади помещений в многоквартирном доме, включая помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме, или о размере площади жилого дома и отапливаемых помещений надворных построек, а также размере площади земельного участка, не занятого жилым домом и надворными постройками;

- иные документы, предусмотренные нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, поставки газа применительно к поставке коммунальных ресурсов для целей оказания коммунальных услуг пользователям жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах и жилых домов (далее - нормативные правовые акты в сфере ресурсоснабжения);

4. признать действия ООО УК "Д.Ф. и Ко", выразившиеся в выставлении жителям многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9 квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг и содержание и ремонт общего имущества с января 2016 и последующие месяцы не соразмерными нарушению при самозащите права и выходящими за пределы действий, необходимых для его пресечения с момента их начала осуществления, то есть с 09.12.2015;

5. обязать ООО УК "Д.Ф. и Ко" прекратить начисление и распространение счетов - квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг в многоквартирном жилом доме по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9

6. обязать ООО УК "Д.Ф. и Ко" перечислить на расчётный счёт ТСН "Возрождение" незаконно полученные от собственников помещений многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9 денежные средства за оплату содержания и ремонт общего имущества за период с 01.12.2015 по 31.12.2017 в размере 12.077.707 руб., а также проценты за пользование этими денежными средствами в размере 1.101.516 руб.

7. обязать ООО УК "Д.Ф. и Ко" передать правлению ТСН "Возрождение" ключи от технических помещений и подвалов многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9.

8. взыскать с ответчика ООО УК "Д.Ф. и Ко" в пользу государства государственную пошлину за рассмотрение настоящего иска в суде.

Данные уточнения, кроме требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, приняты судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Московской области от 05.02.2018 по делу N А41- 27637/16 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ТСН "Возрождение" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда https://kad.arbitr.ru/.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы своей жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, при новом рассмотрении данного дела, судом на основании имеющихся в материалах дела доказательствах, установлено следующее.

В обоснование заявленных требований истцом указано, что путем заочной формы голосования собственники помещений многоквартирного дома по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9. (далее - многоквартирный дом) признали деятельность управляющей компании неудовлетворительной, в связи с чем, приняли решение о смене способа управления и создании товарищества собственников недвижимости (итоговый протокол общего собрания от 20.11.2015).

24.11.2015 управляющая компания письмом уведомила о смене способа управления, ответчику было предложено на основании ч. 10 ст. 162 ЖК РФ за 30 дней до прекращения договора управления многоквартирным домом в период с 01.12.2015 по 31.12.2015 передать техническую и иную необходимую документацию согласно приложению N 1.

07.12.2017 ООО "УК "Д.Ф. и Ко" письмом сообщило истцу о том, что передать техническую документацию на многоквартирный дом не представляется возможным ввиду того, что товарищество собственников недвижимости не зарегистрировано в установленном порядке.

Также в письме сообщалось о том, что при проведении заочного голосования истцом нарушены нормы действующего законодательства, в связи с чем, управляющая компания обратилась в компетентные органы с целью проверки деятельности истца.

Установлено, что ТСН "Возрождение" зарегистрировано 09.12.2015.

В связи с обращением членов совета дома по вопросу правильности проведения общего собрания о смене способа управления и создании товарищества собственников недвижимости, Госжилинспекцией Московской области была проведена документарная проверка, по результатам которой выявлены нарушения жилищного законодательства и составлен акт N 72322-14-16-2016 от 26.01.2016.

Однако по результатам указанной проверки истцу предписание не выдавалось, решение общего собрания собственников помещений о смене способа управления в судебном порядке заинтересованными лицами не обжаловалось.

05.02.2016 ТСН "Возрождение" сопроводительным письмом направило ответчику акт приема-передачи технической и иной документации по многоквартирному дому, ключи от подвалов и технических помещений.

Однако ответчик указанный акт не подписал, техническую и иную документацию по многоквартирному дому не передал.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с исковым заявлением по настоящему делу.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Оценив доводы заявителя апелляционной жалобы и проверив их обоснованность, апелляционный суд считает их несостоятельными в связи со следующим.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) граждане по своему усмотрению и в своих интересах осуществляют принадлежащие им жилищные права, в том числе распоряжаются ими. Граждане свободны в установлении и реализации своих жилищных прав в силу договора и (или) иных предусмотренных жилищным законодательством оснований.

Порядок управления общим имуществом в многоквартирном доме установлен специальными нормами жилищного законодательства.

В соответствии со статьей 161 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме на общем собрании обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом. Решением общего собрания собственников помещений способ управления может быть изменен в любое время. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме.

Таким образом, согласно указанной норме полномочия по определению порядка управления многоквартирным жилым домом находится в сфере ведения собственников помещений в этом доме.

В силу части 3 статьи 48 ЖК РФ количество голосов, которым обладает каждый собственник помещения в многоквартирном доме на общем собрании собственников помещений в данном доме, пропорционально его доле в праве общей собственности на общее имущество в данном доме.

Согласно части 1 статьи 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно- техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке (далее - общее имущество в многоквартирном доме).

Частью 1 статьи 37 ЖК РФ установлено, что доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме собственника помещения в этом доме пропорциональна размеру общей площади указанного помещения.

В силу статьи 44 ЖК РФ общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме является органом управления многоквартирным домом. К компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме относится, в частности, выбор способа управления многоквартирным домом.

Порядок проведения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе, путем проведения заочного голосования, установлен статьями 45 - 48 Жилищного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 45 ЖК РФ общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие собственники помещений в данном доме или их представители, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов собственников.

Из данной нормы Кодекса следует, что кворум определяется исходя из участия в голосовании собственников как жилых, так и нежилых помещений многоквартирного дома.

Согласно части 1 статьи 46 ЖК РФ решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от общего числа голосов принимающих участие в данном собрании собственников помещений в многоквартирном доме, за исключением предусмотренных пунктом 1.1 части 2 статьи 44 настоящего Кодекса решений, которые принимаются более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме, и предусмотренных пунктами 1, 1.1-1, 1.2, 2, 3, 3.1, 4.2, 4.3 части 2 статьи 44 настоящего Кодекса решений, которые принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме.

Согласно части 10 статьи 162 ЖК РФ управляющая организация за тридцать дней до прекращения договора управления многоквартирным домом обязана передать техническую документацию на многоквартирный дом и иные связанные с управлением таким домом документы вновь выбранной управляющей организации, товариществу собственников жилья либо жилищному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу либо в случае непосредственного управления таким домом собственниками помещений в таком доме одному из данных собственников, указанному в решении общего собрания данных собственников о выборе способа управления таким домом, или, если такой собственник не указан, любому собственнику помещения в таком доме.

В силу статьи 181.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; принято при отсутствии необходимого кворума; принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; противоречит основам правопорядка или нравственности.

Из реестра собственников помещений, принявших участие в заочном голосовании, следует, что после проверки правильности подсчета голосов количество голосов собственников помещений, указанных в реестре как принявших участие в заочном голосовании, фактически составляют 33,6 % от общего количества голосов собственников помещений дома, следовательно собрание не имело кворума.

Из положений части 1 статьи 47 ЖК РФ следует, что в случае, если при проведении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме путем совместного присутствия собственников помещений в данном доме для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, такое общее собрание не имело указанного в части 3 статьи 45 настоящего Кодекса кворума, в дальнейшем решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме с такой же повесткой могут быть приняты путем проведения заочного голосования (передачи в место или по адресу, которые указаны в сообщении о проведении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, оформленных в письменной форме решений собственников по вопросам, поставленным на голосование).

Таким образом, общее собрание собственников помещений проводится в форме заочного голосования в случае отсутствия кворума при его проведении в порядке, предусмотренном статьей 45 ЖК РФ.

Однако реестр регистрации участников очного собрания или документ, подтверждающий отсутствие "кворума" на очном собрании в материалах дела отсутствует, следовательно, при инициировании заочного голосования нарушены требования части 1 статьи 47 ЖК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 136 ЖК РФ собственники помещений в одном многоквартирном доме могут создать только одно товарищество собственников жилья. Решение о создании товарищества собственников жилья принимается собственниками помещений в многоквартирном доме на их общем собрании. Такое решение считается принятым, если за него проголосовали собственники помещений в соответствующем многоквартирном доме, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов собственников помещений в таком доме.

Частью 1.1 указанной нормы установлено, что протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором принято решения о создании товарищества собственников жилья и об утверждении его устава, подписывается всеми собственниками помещений в многоквартирном доме, проголосовавшими за принятие таких решений.

Из протокола следует, что в нем отсутствуют подписи всех собственников, проголосовавших за создание ТСЖ, утверждения его устава, равно как и сведения о лицах, принявших участие в заочном голосовании.

Кроме того, к протоколу не приложены доверенности от имени собственников председателю и секретарю собрания на право подписать протокол от их имени.

Отсутствие подписей является существенным нарушением порядка оформления решения собрания, поскольку именно по ним должен быть в рассматриваемом случае определен кворум собрания.

Отсутствие возможности достоверно подтвердить наличие кворума протоколом собрания означает ничтожность решения собрания, изложенного в этом протоколе, в соответствии с пунктом 2 статьи 181.5 ГК РФ и пункта 1.1 статьи 136 ЖК РФ.

В представленном истцом протоколе N 1 от 25.10.2015 не учтены голоса собственником нежилых помещений многоквартирного дома, согласно протоколу, число проголосовавших "за" создание ТСН составляет 33,5 % от общего числа голосов, поскольку согласно протоколу 100% общего числа голосов это 13 263,1 м2, а "за" создание ТСН проголосовало 4440,9 кв.м. Общая площадь многоквартирного дома составляет 17 609,6 к.м.

При таких обстоятельствах, протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном жилом доме не соответствует требованиям пункта 1.1 статьи 136 ЖК РФ.

Следовательно, решение общего собрания, оформленное вышеуказанным протоколом, принято с нарушениями порядка проведения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, установленного жилищным законодательством.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В данном случае истцом не доказан факт наличия полномочий на управление многоквартирным домом, расположенным по адресу: Московская область, г. Истра, ул. 25 лет Октября, д. 9.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд считает, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам.

В суде апелляционной инстанции истцом заявлено ходатайство об обращении с запросом в Конституционный Суд Российской Федерации о проверке конституционности ч. 1 ст. 136 ЖК РФ и приостановлении рассмотрения настоящего дела до разрешения вышеуказанного запроса в КС РФ.

В соответствии с частью 4 статьи 125 Конституции Российской Федерации по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, в порядке, установленном федеральным законом.

Согласно части 3 статьи 13 АПК РФ, если при рассмотрении конкретного дела арбитражный суд придет к выводу о несоответствии закона, примененного или подлежащего применению в рассматриваемом деле, Конституции Российской Федерации, арбитражный суд обращается в Конституционный Суд Российской Федерации с запросом о проверке конституционности этого закона.

Направление запроса в Конституционный Суд Российской Федерации является исключительным правом, но не обязанностью суда, в случае возникновения у него, а не у стороны в деле, сомнений о соответствии примененного или подлежащего применению закона Конституции Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции не усматривает неопределенность в вопросе о соответствии Конституции Российской Федерации ч. 1 ст. 136 ЖК РФ, вследствие чего отсутствуют основания для направления запроса в Конституционный Суд Российской Федерации.

Согласно п.1 ч.1 ст. 143 АПК РФ арбитражный апелляционный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Учитывая, что отсутствуют основания для направления запроса в КС РФ, оснований для применения указанной нормы процессуального права не имеется.

Ссылка истца на отсутствие у ответчика лицензии на осуществление деятельности несостоятельна и противоречит материалам - л.д.77-78, т. 1.

Доводы заявителя апелляционной жалобы фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие заявителя апелляционной жалобы с оценкой судом доказательств.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены принятого судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 05.02.2018 года по делу N А41-27637/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.С. Юдина

Судьи

Л.Н. Иванова С.К. Ханашевич