Определение Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2018 г. N 18АП-7485/18

г. Челябинск

29 мая 2018 г.

Дело N А47-3532/2017

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Тихоновского Ф.И., действующего в порядке взаимозаменяемости судьи Хоронеко М.Н., рассмотрев заявление общества с ограниченной ответственностью "Оренстройиндустрия" о принятии обеспечительных мер по делу N А47-3532/2017,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью СМУ "Каркас-Ч" в лице конкурсного управляющего Францова А.А. обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Промышленный Строительный Комплекс" (далее - общество "Промышленный Строительный Комплекс", должник).

Определением суда первой инстанции от 11.04.2017 заявление принято к производству, возбуждено дело о признании должника банкротом.

Определением арбитражного суда от 24.10.2017 (резолютивная часть объявлена 17.10.2017) в отношении общества "Промышленный Строительный Комплекс" введена процедура наблюдения с применением правил параграфа 7 "Банкротство застройщиков" Главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", временным управляющим утверждена Жадукова Татьяна Сергеевна (далее - временный управляющий Жадукова Т.С.).

Сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 202 от 28.10.2017.

Общество с ограниченной ответственностью "Оренстройиндустрия" (далее - общество "Оренстройиндустрия") обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 39 518 082 руб. 58 коп., из которых: 39 499 685 руб. 47 коп. - основной долг, 18 397 руб. 11 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 28.04.2018 (резолютивная часть объявлена 26.04.2018) производство по заявлению общества "Оренстройиндустрия" об установлении и включении в реестр требований кредиторов общества "Промышленный Строительный Комплекс" задолженности в размере 39 518 082 руб. 58 коп. прекращено.

Не согласившись с названным судебным актом, общество "Оренстройиндустрия" обратилось с Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.04.2018 отменить, заявление общества "Оренстройиндустрия" удовлетворить в полном объеме.

Также общество "Оренстройиндустрия" 28.05.2018 обратилось в суд апелляционной инстанции с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета временному управляющему общества "Промышленный строительный комплекс" Жадуковой Т.С. проводить первое собрание кредиторов общества "Промышленный строительный комплекс" до рассмотрения апелляционных жалоб общества "Оренстройиндустрия" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.04.2018 о прекращении производства по заявлению и на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 11.05.2018 об отказе в удовлетворении требований о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 5 432 564 руб. 06 коп.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, изучив заявление о принятии обеспечительных мер и материалы дела, находит заявление подлежащим удовлетворению.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом с особенностями, установленными указанным законом.

На основании положений статьи 46 Закона о банкротстве арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению заявленных требований кредиторов в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Согласно частям 1 и 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, и иного лица может принять срочные, временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" (далее - Постановление N 55) указано, что арбитражный суд принимает меры, предусмотренные главой 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для обеспечения прав и интересов заявителя имущественного или неимущественного характера в целях предупреждения причинения материального либо нематериального вреда в сфере предпринимательской или экономической деятельности (пункт 4).

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие, хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (пункт 9 Постановления N 55).

При решении вопроса о применении обеспечительных мер суд должен иметь в виду разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Кроме того, рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер (пункт 10 названного Постановления N 55).

В соответствии с пунктом 10 Постановления N 55 арбитражным судам следует учитывать, что обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора. Обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 92 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер.

Меры по обеспечению иска принимаются судом с учетом конкретных обстоятельств дела тогда, когда в этом имеется неотложная необходимость. При этом суд руководствуется своим внутренним убеждением, основанным на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (статья 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В пункте 55 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что согласно пункту 6 статьи 71 Закона о банкротстве при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов. Однако суд вправе не откладывать проведение собрания кредиторов, если будет установлено, что остающиеся нерассмотренными требования являются незначительными по размеру и заведомо не могут повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Изложенная норма применяется в случаях, когда в суде первой инстанции имеются заявленные, но не рассмотренные требования (по которым не принят судебный акт по существу); она не подлежит применению в случае, когда такое определение принято, но было обжаловано в суд апелляционной или кассационной инстанции. В то же время суд вправе как при указанном обжаловании, так и в других необходимых случаях в порядке статьи 46 Закона о банкротстве и главы 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принять такую обеспечительную меру, как запрет на проведение (отложение проведения) собрания кредиторов.

Таким образом, основным критерием, учитываемым судом при разрешении вопроса о наличии оснований для отложения первого собрания кредиторов, является возможность кредитора своим участием повлиять на принимаемые собранием решения согласно определенной статьей 73 Закона о банкротстве компетенции собрания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Обязанность по проведению первого собрания кредиторов возложена на временного управляющего статьями 67, 72 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

В силу положений статьи 15 Закона о банкротстве решения по вопросам повестки дня собрания кредиторов принимаются большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании, а решения, указанные в пункте 2 вышеназванной статьи - большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Кредитор получает возможность реализовать свое право на участие в первом собрании кредиторов с момента вынесения судом первой инстанции определения о включении его требований в реестр требований кредиторов, так как такое определение в силу абзаца второго пункта 5 статьи 71 Закона о банкротстве вступает в силу немедленно (пункт 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60).

Судом апелляционной инстанции установлено, что первое собрание кредиторов общества "Промышленный строительный комплекс" согласно сообщению, опубликованному в ЕФРСБ от 14.05.2018 N 2694315, состоится 01.06.2018 в 11 час. 00 мин., со следующей повесткой дня:

1. Отчет временного управляющего и рассмотрение анализа финансово-экономического состояния должника.

2. О выборе следующей процедуры банкротства должника и обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд.

3. О принятии решения об образовании комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов.

4. О принятии решения об определении кандидатуры арбитражного управляющего должника или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

5. О принятии решения о выборе реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

6. Об определении сроков предоставления собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчетов арбитражного управляющего.

7. О выборе места проведения последующих собраний кредиторов должника.

На дату рассмотрения заявления о принятии обеспечительных мер в реестр требований кредиторов включены требования следующих кредиторов: ООО СМУ "Каркас-Ч" (правопреемник ООО "Финансово - промышленный брокер") - в сумме 21 091 724 руб. 16 коп. (определением суда от 24.10.2017 требования включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника); Виноградовой Ю.М. - в размере 4 000 000 рублей -основной долг, оплаченный за квартиру N 90, количество комнат - 3, общая проектная площадь 85,9 кв. м., проектная жилая площадь 42,6 кв. м., расположенную в Жилом комплексе "Северное сияние" по улице Березка в г. Оренбурге (определением суда от 05.11.2017 требования включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника); Виноградовой Ю.М. - в размере 3 694 800 руб., в том числе, 2 263 200 руб. - неустойка, 1 431 600 руб. - штраф (определением суда от 05.11.2017 требования включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника); Старцевой Н.В. - в размере 1 591 650 руб. - основной долг, оплаченный за квартиру N 189, количество комнат - 1, общая проектная площадь 39,3 кв. м., проектная жилая площадь 17,1 кв. м., расположенную в Жилом комплексе "Северное сияние" по улице Березка в г. Оренбурге (определением суда от 11.01.2018 требования включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника); Старцевой Н.В. - в размере 1 179 913 руб. 99 коп. (определением суда от 11.01.2018 требования включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника); Старцевой Н.В. - 2 771 563 руб. 99 коп. и требование в размере 1 591 650 руб. основного долга, оплаченного за квартиру N 189, количество комнат - 1, общая проектная площадь 39,3 кв. м., проектная жилая площадь 17,1 кв. м., расположенную в Жилом комплексе "Северное сияние" по улице Березка в г. Оренбурге (определением суда от 19.01.2018 требования включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника); Репьева А.С. - 1 106 535 руб., в том числе, 727 690 руб. - неустойка, 10 000 руб. - компенсация, 368 845 руб. - штраф (определением суда от 09.02.2018 требования включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника); ООО Охранная организация "Лавр" - 2 376 075 руб., в том числе, 1 113 000 руб. - основной долг, 1 263 075 руб. - пени (определением суда от 16.03.2018 требования включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника).

Размер требований общества "Оренстройиндустрия" составляет 39 518 082 руб. 58 коп. и является существенным по размеру, следовательно, может повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Таким образом, в случае признания требований общества "Оренстройиндустрия" установленными и подлежащим включению в реестр требований кредиторов общества "Промышленный Строительный Комплекс", проведение первого собрания кредиторов должника может нарушить права и законные интересы заявителя.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, учитывая размер заявленных обществом "Оренстройиндустрия" требований, их соотношение с иными денежными обязательствами должника, суд апелляционной инстанции полагает, что существует вероятность того, что голосование названного кредитора по вопросам повестки дня первого собрания кредиторов согласно пунктам 1, 3 статьи 12, пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве может повлиять на результат принятых на первом собрании решений, в связи с чем считает необходимым удовлетворить заявление общества "Оренстройиндустрия" о принятии испрашиваемых обеспечительных мер.

В случае проведения первого собрания кредиторов должника в отсутствие кредитора, своевременно заявившего свои требования, могут быть нарушены его права и законные интересы, касающиеся, в том числе, определения следующей процедуры банкротства, выбора саморегулируемой организации и кандидатуры арбитражного управляющего, может возникнуть необходимость последующего оспаривания принятых решений, пересмотра судебных актов, принятых на основании и во исполнение таких решений, что приведет к затягиванию производства по делу и, как следствие, увеличению текущих расходов.

Применение заявленной обеспечительной меры до рассмотрения апелляционной жалобы позволит обеспечить исключение нарушения прав и законных интересов потенциального кредитора должника.

Указанная обеспечительная мера носит временный характер и принимается судом до момента рассмотрения апелляционной жалобы на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.04.2018.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявления общества "Оренстройиндустрия" о принятии испрашиваемых обеспечительных мер в виде запрета временному управляющему Жадуковой Т.С. проводить первое собрание кредиторов общества "Промышленный строительный комплекс" до рассмотрения апелляционной жалобы общества "Оренстройиндустрия" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.04.2018.

В отношении запрета на проведение первого собрания кредиторов общества "Промышленный строительный комплекс" до рассмотрения апелляционной жалобы общества "Оренстройиндустрия" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 11.05.2018, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для принятия испрашиваемых обеспечительных мер, поскольку апелляционная жалоба на данное определение обществом "Оренстройиндустрия" не подана и, соответственно, не принята судом апелляционной инстанции к производству. Обеспечительные меры в указанной части не являются соразмерными заявленным требованиям.

Руководствуясь статьями 90, 91, 92, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Запретить временному управляющему общества "Промышленный строительный комплекс" Жадуковой Т.С. проводить первое собрание кредиторов общества "Промышленный строительный комплекс" до рассмотрения Восемнадцатым арбитражным апелляционным судом апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Оренстройиндустрия" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.04.2018 по настоящему делу.

В остальной части заявление оставить без удовлетворения.

Определение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Судья

Ф.И. Тихоновский