Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2018 г. N 10АП-7048/18

г. Москва

31 мая 2018 г.

Дело N А41-34267/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 мая 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Бархатова В.Ю., Боровиковой С.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Русаковым В.О.,

при участии в заседании:

от ИП Чернусь Г.В.: лично (паспорт), Кудаков А.Д., по доверенности от 10.09.2017;

от ООО "Вайлдберриз": Зорин М.А., по доверенности от 04.09.2017;

от Бакальчука Т.В.: не явились, извещены;

от ООО "Город Детства": Королев Я.В., по доверенности от 30.05.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы индивидуального предпринимателя Чернусь Георгия Владимировича и ООО "Вайлдберриз" на решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-34267/17, принятое судьей Солдатовым Р.С., по исковому заявлению ИП Чернусь Г.В. к ООО "Вайлдберриз", Бакальчук Т.В., третье лицо: ООО "Город Детства", о защите исключительных прав,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Чернусь Георгий Владимирович обратился в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением (с учетом принятых судом уточнений) к ООО "Вайлдберриз":

1. признать нарушением исключительных прав Истца продажу Ответчиком контрафактных товаров с товарными знаками Истца N 367104, N 460185, N 445342, N 445343, N 456337.

2. признать нарушением исключительных прав Истца предложение к продаже Ответчиком на сайте www.wildberries.ru контрафактных товаров с товарными знаками Истца N 367104, N 445342, N 445343, N 456337.

3. Признать нарушением исключительных прав Истца продажу Ответчиком контрафактных товаров с авторскими произведениями Истца:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Ретро Машинка 3128103

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

4. Признать нарушением исключительных прав Истца предложение к продаже Ответчиком на сайте www.wildberries.ru контрафактных товаров с авторскими произведениями Истца:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Ретро Машинка 3128103

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

5. Запретить Ответчику использовать обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками Истца N 367104, N 445342, N 445343, N 456337, в сети Интернет, в частности на сайте www.wildberries.ru.

6. Запретить Ответчику использовать авторские произведения Истца, в сети Интернет, в частности в товарах на сайте www.wildberries.ru:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Ретро Машинка 3128103

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

7. Обязать Ответчика за свой счет уничтожить, имеющиеся на складах и в торговле, контрафактные товары маркированные обозначениями, сходными до степени смешения с товарными знаками Истца N 367104, N 460185, N 445342, N 445343, N 456337.

8. Обязать Ответчика за свой счет уничтожить, имеющиеся на складах и в торговле, контрафактные товары, содержащие воспроизведение авторских произведений Истца:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Ретро Машинка 3128103

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

9. Взыскать с Ответчика компенсацию за нарушение исключительных прав на товарные знаки и авторские произведения Истца в размере 1 780 000 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-34267/17 исковые требования ИП Чернусь Г.В. удовлетворены в части. Суд решил:

Запретить ООО "Вайлдберриз" использовать обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками Чернусь Георгия Владимировича N 367104, N 445342, N 445343, N 456337, в сети Интернет, в частности на сайте www.wildberries.ru.

Запретить ООО "Вайлдберриз" использовать авторские произведения Истца, в сети Интернет, в частности в товарах на сайте www.wildberries.ru:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Ретро Машинка 3128103

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

Взыскать с ООО "Вайлдберриз" в пользу индивидуального предпринимателя Чернусь Георгия Владимировича компенсацию за нарушение исключительных прав на товарные знаки и авторские произведения в размере 460 000 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 7 959,55 руб. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным решением, стороны обжаловали его в апелляционном порядке. При этом, стороны не согласны с размером взыскиваемой компенсации. Истец обжалует решение также в части отказа в удовлетворении требований о признании нарушением исключительных прав истца.

Стороны направили в судебное заседание своих представителей, которые поддержали доводы апелляционной жалобы.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд полагает решение по настоящему делу подлежащим изменению.

Истец является обладателем исключительных прав на серию комбинированных товарных знаков: SEA-LAND - свидетельство о государственной регистрации N 367104, приоритет от 18.06.2008, зарегистрированное 11.12.2008 в отношении широкого спектра товаров класса МКТУ - автомобили [игрушки]; головоломки из набора элементов для составления картины; домики для кукол; змеи бумажные; игра с пиньятами; игры развивающие; игрушки; игрушки плюшевые; игрушки с подвижными частями или передвижные; игрушки с сюрпризом для розыгрышей; игры в фанты; игры настольные; игры с кольцами; игры; калейдоскопы; качалки-лошади [игрушки]; качели; комнаты для кукол; конструктор; кости игральные; кровати для кукол; круги для рулетки вращающиеся; кубики; куклы; маджонг [домино китайское]; марионетки; маски карнавальные; маски театральные; маски фехтовальные; модели транспортных средств уменьшенные; модели сборные (транспортных средств, животных, строений и т.п.); модели сборные деревянные; пазлы; палочки для мажореток; тобогганы; транспортные средства радиоуправляемые [игрушки]; триктрак [игра]; устройства для демонстрации фокусов; фишки для игр; шарики для игр; шары для игр; шахматы; шашки. свидетельство о государственной регистрации N 460185, приоритет от 13.09.2010, зарегистрированное 23.03.2012 в отношении товаров 28 класса МКТУ - игрушки; игры; конструктор; модели сборные деревянные. свидетельство о государственной регистрации N 445342, приоритет от 13.09.2010, зарегистрированное 06.10.2011 в отношении товаров 28 класса МКТУ - головоломки из набора элементов для составления картины; игрушки; игры; модели сборные деревянные. свидетельство о государственной регистрации N 445343, приоритет от 13.09.2010, зарегистрированное 06.10.2011 в отношении товаров 28 - головоломки из набора элементов для составления картины; игрушки; игры; модели сборные деревянные. свидетельство о государственной регистрации N 456337, приоритет от 13.09.2010, зарегистрированное 14.03.2012 в отношении товаров 28 класса МКТУ - игрушки; игры; конструктор; модели сборные деревянные.

Истец также является автором и обладателем исключительных прав на использование произведений изобразительного искусства, подтвержденных Свидетельством N 012-002040 от 31.08.2012 о депонировании произведения "АЛЬБОМ Сборные деревянные модели", зарегистрированным в базе данных (реестре) Российского авторского общества КОПИРУС.

Истец является соавтором и правообладателем исключительных прав на использование произведений изобразительного искусства, подтвержденных Свидетельством N 012-002214 от 12.11.2012 о депонировании произведения "АЛЬБОМ Конструктивных элементов сборных деревянных моделей", зарегистрированным в базе данных (реестре) Российского авторского общества КОПИРУС.

Как указывает истец, им были выявлены факты нарушения со стороны Общества с ограниченной ответственностью "Вайлдберриз" исключительных прав истца в виде продажи ответчиком товаров, маркированных четырьмя товарными знаками истца, что подтверждается товарной накладной N 074660140 от 18.08.2016 (Приложение 10), товары в количестве 10 различных наименований, поименованы в накладной как "Деревянные Пазлы 3D (название вида изделия из ряда: Динозавры, Животные, Достопримечательности) (название собираемой фигуры), Арт (артикул товара)" и промаркированы двумя разными товарными знаками истца.

Всего 4 различных товарных знака Истца.

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

9. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

10. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности Сфинкс 3128107.

Кроме того, истцом у ответчика была осуществлена повторная закупка товаров, маркированных четырьмя товарными знаками истца, что подтверждается накладной N ОТ087569254 от 15.01.2017 и чеком о проведении операции в терминале Сбербанка N10495856 от 16.01.2017.

Товары в количестве 6 различных наименований, поименованы в чеке как "Деревянные Пазлы 3D (название вида изделия из ряда: Насекомые, Животные, Достопримечательности) (название собираемой фигуры), (артикул товара)" и промаркированы двумя разными товарными знаками истца. Вид изделия, указанный в накладной, определяет используемые для маркировки товара товарные знаки истца.

Для маркировки товаров вида "Насекомые" использованы товарные знаки N 456337 и N 367104, "Животные" - товарные знаки N 445342 и N 367104, Достопримечательности - товарные знаки N 445343 и N 367104.

Всего 4 различных товарных знака Истца.

1. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

6. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107.

Полагая, что ответчиком нарушены исключительные права истца на указанные объекты интеллектуальной собственности, истец обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если указанным Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную указанным Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается названным Кодексом.

Пунктом 1 статьи 1270 ГК РФ предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 этого кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 этой статьи.

Согласно пункту 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 того же кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи.

При этом исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака, в том числе, на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации (пункт 2 данной статьи).

Пунктом 3 той же статьи предусмотрено, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Как указывалось выше, истец полагает подтвержденным факт нарушения исключительных прав истца в отношении 5 товарных знаков N N 367104, 460185, 445342, 445343, 456337, а также 19 авторских произведений истца.

Ответчик на вопрос апелляционного суда пояснил, что признает факт реализации указанной истцом контрафактной продукции и нарушение прав истца.

Исходя из изложенного, апелляционный суд полагает подлежащим удовлетворению требование о признании нарушением исключительных прав Истца:

- продажу Ответчиком контрафактных товаров с товарными знаками Истца N 367104, N 460185, N 445342, N 445343, N 456337;

- предложение к продаже Ответчиком на сайте www.wildberries.ru контрафактных товаров с товарными знаками Истца N 367104, N 445342, N 445343, N 456337;

- продажу Ответчиком контрафактных товаров с авторскими произведениями Истца;

- предложение к продаже Ответчиком контрафактных товаров с авторскими произведениями Истца.

Решение суда в части требований запретить ответчику использовать обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками Истца N 367104, N 445342, N 445343, N 456337, запретить ответчику использовать авторские произведения истца, а также обязать ответчика за свой счет уничтожить, имеющиеся на складах и в торговле, контрафактные товары, сторонами не обжалуется.

В отношении суммы компенсации за нарушение исключительных прав истца апелляционный суд отмечает следующее.

Согласно пункту 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных этим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения.

При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных тем же Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Так, статьей 1301 ГК РФ предусмотрено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных этим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, исходя из характера нарушения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Согласно пункту 4 этой же статьи правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Как разъяснено в пункте 43.3 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования.

При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ.

При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Истец просил взыскать компенсацию в размере 1 780 000 рублей на основании подпункта 1 и 2 пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь критериями, установленными п. 43.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 года N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ" и п. 3 ст. 1252 ГК РФ, суд первой инстанции обоснованно посчитал требования истца соразмерными последствиям нарушенного права ответчиком.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2 постановления от 13.12.2016 N 28-П "По делу о проверке конституционности подпункта 1 статьи 1301, подпункта 1 статьи 1311 и подпункта 1 пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с запросами Арбитражного суда Алтайского края", положения подпункта 1 статьи 1301, подпункта 1 статьи 1311 и подпункта 1 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации, ее статьям 17 (часть 3), 19 (части 1 и 2), 34 (часть 1) и 55 (часть 3), в той мере, в какой в системной связи с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ и другими его положениями они не позволяют суду при определении размера компенсации, подлежащей выплате правообладателю в случае нарушения индивидуальным предпринимателем при осуществлении им предпринимательской деятельности одним действием прав на несколько объектов интеллектуальной собственности, определить с учетом фактических обстоятельств конкретного дела общий размер компенсации ниже минимального предела, установленного данными законоположениями, если размер подлежащей выплате компенсации, исчисленной по установленным данными законоположениями правилам с учетом возможности ее снижения, многократно превышает размер причиненных правообладателю убытков (притом что эти убытки поддаются исчислению с разумной степенью достоверности, а их превышение должно быть доказано ответчиком) и если при этом обстоятельства конкретного дела свидетельствуют, в частности, о том, что правонарушение совершено индивидуальным предпринимателем впервые и что использование объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам, с нарушением этих прав не являлось существенной частью его предпринимательской деятельности и не носило грубый характер.

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в определении от 25 апреля 2017 года N 305-ЭС16-13233 исходя из основных начал гражданского законодательства, а именно признания равенства участников регулируемых им отношений (статья 1 ГК РФ), учитывая правовую позицию, определенную в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 13.12.2016 N 28-П, в частности пункты 3.1, 3.2 и 4, определение с учетом фактических обстоятельств конкретного дела общего размера компенсации ниже минимального предела, установленного данными законоположениями, может быть применена не только к индивидуальным предпринимателям и физическим лицам, но и юридическим лицам. Кроме того, учитывая системную связь подпункта 2 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ, аналогичный подход должен применяться как к размеру компенсации, определяемому по усмотрению суда, так и в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

При этом, суд не вправе снижать размер компенсации ниже минимального предела, установленного законом, по своей инициативе.

Сторона, заявившая о необходимости такого снижения, обязана в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказать необходимость применения судом такой меры.

Снижение размера компенсации ниже минимального предела, установленного законом, с учетом требований разумности и справедливости должно быть мотивировано судом и подтверждено соответствующими доказательствами.

Исследовав и оценив в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимной связи, руководствуясь положениями статей 64, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статей 1229, 1259, 1270, 1484, 1515, 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями, изложенными в пункте 43.3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", правовой позицией, изложенной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 13.12.2016 N 28-П, установив факт нарушения ответчиком исключительных прав истца на товарные знаки и на произведения изобразительного искусства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требования истца о выплате компенсации за нарушение исключительного и авторского права обоснованы, при этом, исходя из принципов разумности и справедливости, соразмерности компенсации последствиям допущенного нарушения, степени вины нарушителя, а также учитывая возражения ответчика, подтвержденные документально, посчитал обоснованной сумму взыскиваемой компенсации в размере 20 000 рублей за каждый факт нарушения.

При этом, суд первой инстанции указал сумму компенсации 460 000 рублей.

Однако, исходя из расчета суда 20 000 руб. за каждое нарушение, указанная компенсация составляет 480 000 руб. так как имело место 24 факта нарушений исключительных прав (5 товарных знаков и 19 авторских произведений).

Исходя из изложенного, обжалуемое решение подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-34267/17 изменить.

1). признать нарушением исключительных прав ИП Чернусь Г.В. продажу ООО "Вайлдберриз" контрафактных товаров с товарными знаками истца N 367104, N 460185, N 445342, N 445343, N 456337.

2). признать нарушением исключительных прав Истца предложение к продаже Ответчиком на сайте www.wildberries.ru контрафактных товаров с товарными знаками Истца N 367104, N 445342, N 445343, N 456337.

3). Признать нарушением исключительных прав Истца продажу Ответчиком контрафактных товаров с авторскими произведениями Истца:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Ретро Машинка 3128103 2 51_6856040

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

4). Признать нарушением исключительных прав Истца предложение к продаже Ответчиком на сайте www.wildberries.ru контрафактных товаров с авторскими произведениями Истца:

1. Деревянные Пазлы 3D _Динозавры_ Мамонт 3128094

2. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Бык 3128095

3. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Змея 3128096

4. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Обезьянка 3128097

5. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Собачка 3128098

6. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Свинка 3128099

7. Деревянные Пазлы 3 D _Животные_ Крокодил 3128100

8. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Белый носорог 3128101

9. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Медвежонок Гризли 3128102

10. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Ретро Машинка 3128103

11. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Вертолет 3128104

12. Деревянные Пазлы 3D _Техника_ Автовышка 3128105

13. Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Статуя Свободы 3128106

14.Деревянные Пазлы 3D _Достопримечательности_ Сфинкс 3128107

15. Деревянные Пазлы 3D Техника_ Автомат 3128108

16. Деревянные Пазлы 3D _ Животные _ Лев 3128070

17. Деревянные Пазлы 3D _Насекомые_ Тарантул 3128071

18. Деревянные Пазлы 3D Насекомые_ Бабочка 3128072

19. Деревянные Пазлы 3D _Животные_ Лошадка 3128073

А также изменить решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-34267/17 в части суммы компенсации за нарушение исключительных прав, указав на взыскание с ООО "Вайлдберриз" (ИНН 7721546864) в пользу индивидуального предпринимателя Чернусь Георгия Владимировича (ИНН 772700300102) компенсации за нарушение исключительных прав на товарные знаки и авторские произведения индивидуального предпринимателя Чернусь Георгия Владимировича в размере 480 000 руб.

В остальной части оставить решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-34267/17 без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

В.Ю. Бархатов С.В. Боровикова