Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2018 г. N 10АП-9756/18

г. Москва

09 июля 2018 г.

Дело N А41-75330/16

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июля 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдиной Н.С.,

судей Миришова Э.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания Наджафовым О.С.,

при участии в заседании:

от истца - Капишников Е.О. представитель по доверенности от 10.11.2017,

от ответчика - Халеева Ю.В. представитель по доверенности от 09.03.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Просперити" на решение Арбитражного суда Московской области от 28.04.2018, принятое судьей Фаньян Ю.А., по делу N А41-75330/16 по иску общества с ограниченной ответственностью "Реал Эстейт Групп" (ИНН 7713612658, ОГРН 5077746258233) к обществу с ограниченной ответственностью "Просперити" (ИНН 5029082502, ОГРН 1055005114460) о взыскании денежных средств, по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Просперити" (ИНН 5029082502, ОГРН 1055005114460) к обществу с ограниченной ответственностью "Реал Эстейт Групп" ИНН 7713612658, ОГРН 5077746258233) о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Реал Эстейт Групп" (далее - истец, ООО "Реал Эстейт Групп") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Просперити" (далее - ответчик, ООО "Просперити") о взыскании компенсации стоимости неотделимых улучшений в размере 14.839.957 руб. 90 коп., обеспечительного платежа в размере 1.667.877 руб. 87 коп., штрафа в размере 2.122.400 руб. 87 коп.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции к рассмотрению принято встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Просперити" о взыскании штрафа за нарушение сроков подготовительных работ в размере 75.000 условных единиц.

Решением Арбитражного суда Московской области от 29.06.2017, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2017, по делу N А41-75330/16 в удовлетворении исковых требований отказано, встречный иск удовлетворен.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30.01.2018 вышеуказанные судебные акты отменены, дело N А41-75330/16 передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

При новом рассмотрении судом кассационной инстанции суду первой инстанции указано на необходимость установления воли сторон относительно судьбы обеспечительного платежа после расторжения договора, а также на необходимость установить имелась ли у ООО "Просперити" обязанность уведомить ООО "Реал Эстейт Групп" о произведенном зачете, проверить правомерность зачета суммы обеспечительного взноса в погашение штрафа за нарушение сроков проведения подготовительных работ при наличии обязательства ООО "Просперити" уплатить штраф в связи с расторжением договора на основании пунктов 7.4, 7.6.4 предварительного договора, оценить имеющиеся основания для уменьшения размера штрафа, предусмотренного пунктом 6.6 предварительного договора.

Определением Арбитражного суда Московской области от 02.03.2018 исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Реал Эстейт Групп" принято к производству и назначено предварительное судебное заседание.

Решением Арбитражного суда Московской области от 28.04.2018 по делу N А41-75330/16 первоначальные исковые требований удовлетворены, в удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом в части взыскания штрафа, стоимости неотделимых улучшений и в части отказа в удовлетворении встречного иска, ООО "Просперити" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального права.

Учитывая, что лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства возражения по проверке только части судебного акта не заявлены, апелляционный суд, руководствуясь частью 5 статьи 268 АПК РФ, разъяснениями, содержащимися в абзаце 2 пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения в обжалуемой части проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы своей жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить в обжалуемой части.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить судебный акт в обжалуемой части без изменения.

Выслушав представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, уточнения к апелляционной жалобе, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в обжалуемой части в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 29.06.2012 стороны заключили предварительный договор о заключении договоров в отношении помещений N Я10/2012, согласно условиям которого ответчик осуществляет строительство торгового центра (2-я очередь строительства) на основании разрешения на строительство N RU50501102000879.

По окончании строительства торгового центра, истец и ответчик имеют намерение заключить договоры в отношении помещений на условиях, согласованных в приложении 6 и приложении 7 к предварительному договору.

Под договорами в отношении помещений понимаются договор фактического пользования и долгосрочный договор аренды (п. 1.14 предварительного договора).

Под проектами договоров в отношении помещений имеются ввиду - проект договора фактического пользования и проект долгосрочного договора аренды, являющиеся приложениями 6 и 7 к предварительному договору от 29.06.2012 (п. 1.31 предварительного договора).

В соответствии с п. 7.1 договора данный договор вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует до даты государственной регистрации долгосрочного договора аренды, которая может наступить не позднее, чем через 60 месяцев с даты подписания.

Обязательства, не связанные с заключением долгосрочного договора аренды, действуют до даты их фактического исполнения.

Пунктом 7.4 предварительного договора установлено, что истец имеет право в одностороннем (внесудебном) порядке отказаться от исполнения настоящего договора в случае, если дата открытия наступит позже 31.12.2013.

Дополнительным соглашением от 23.12.2013 N 1 п. 7.4 предварительного договора от 29.06.2012 изложен в новой редакции: " Истец имеет право в одностороннем (внесудебном) порядке отказаться от исполнения настоящего договора в случае, если дата открытия наступит позже 01.06.2014 года.

03.04.2014 ООО "Просперити" направило в адрес ООО "Реал Эстейт Групп" уведомление о том, что торговый центр "Красный Кит", находящийся по адресу: г. Мытищи, Московская область, Шараповский проезд, вл. 2, будет открыт 01.08.2014.

21.07.2014 года ООО "Просперити" направило в адрес ООО "Реал Эстейт Групп" очередное уведомление об открытии вышеуказанного торгового центра 25.09.2014.

26.09.2014 ООО "Просперити" направило в адрес ООО Реал Эстейт Групп" уведомление N 392, которым сообщило об открытии торгового центра 20.11.2014.

17.11.2014 истец направил в адрес ответчика уведомление N 171 об одностороннем расторжении предварительного договора с 20.11.2014 и о заключении договоров в отношении помещений N Я10/2012 от 29.06.2012 на основании п. 6.12 и п. 7.4 расторгаемого предварительного договора.

02.12.2014 данное уведомление получено ответчиком, однако оставлено без ответа.

Таким образом, предварительный договор от 29.06.2012 расторгнут ООО "Реал Эстейт Групп" 20.11.2014 в одностороннем порядке.

В соответствии с п. 2.3 договора ООО "Просперити" обязуется предоставить истцу доступ в помещения по акту доступа для осуществления в них работ для подготовки помещений к последующей аренде и осуществлению в них коммерческой деятельности ("подготовительные работы"), а ООО "Реал Эстейт Групп" обязуется принять у ООО "Просперити" помещения по акту доступа и осуществить в них подготовительные работы.

Согласно п. 4.1.2 предварительного договора право доступа истца в помещения, предусмотренные статьей 4.1.1 договора, оформляется актом доступа истца в помещения, который подписывается сторонами по форме, предусмотренной в приложении N 3 к договору.

24.03.2014 ООО "Реал Эстейт Групп" и ООО "Просперити" подписали акт доступа, согласно которому с даты его подписания ООО "Просперити" предоставляет ООО "Реал Эстейт Групп", а ООО "Реал Эстейт Групп" получает право круглосуточного доступа в помещения для проведения им работ по подготовке помещений для использования его по назначению, указанному в п. 1.1. предварительного договора.

Как следует из текста искового заявления, истцом осуществлены ремонтные работы помещений на общую сумму 14.839.957 руб. 90 коп., что подтверждается договором строительного подряда N 02/03-14К от 12.03.2014, справкой стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2014 N 1, актом приемки выполненных работ от 30.09.2014 N 1, дополнительным соглашением от 10.10.2014, справкой о стоимости выполненных работ от 20.11.2014 N 1, актом приемки выполненных работ от 20.11.2014 N 1, платежными поручениями от 21.03.2014 N 1213, от 30.04.2014 N 644, от 19.05.2014 N 5102, от 14.10.2014 N 8848, от 25.12.2014 N 9993, от 26.12.2014 N 9996, от 22.01.2015 N 10322, от 30.12.2015 N 15900, договором N 19/03-2014 от 25.03.2014, актами о приемки выполненных работ от 04.09.2014 N 1, справкой о стоимости выполненных работ от 04.09.2014 N 1, платежными поручениями от 01.04.2014 N 365, от 12.09.2014 N 8262, договором поставки N SNQ-1-19- 11-2010 от 24.12.2010, товарной накладной от 20.05.2014, платежным поручении от 18.06.2014 N 6546, договором подряда N 02-РЭГ/05 от 07.04.2014, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 30.04.2014 N 03-РЭГ/14, актом приемки выполненных работ от 30.04.2014 N 03-РЭГ/14, платежными поручениями от 16.04.2014 N 4605, от 22.05.2014 N 5171, договором N 07/05/14 от 07.05.2014,справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 25.06.2014, актом приемки выполненных работ N 1 от 25.06.2014, платежными поручениями N 5183 от 23.05.2014, N 6931 от 07.07.2014, договором поставки N 200612-1 от 20.06.2012, товарной накладной N УТ000000727 от 09.12.2013, N УТ0000001727 от 19.12.2013, платежным поручением от 01.07.2013 N 2877.

Пунктом 7.6.4 предварительного договора предусмотрено, что в случае одностороннего отказа истца от исполнения настоящего договора по основаниям, перечисленным в статье 7.4 договора, ответчик обязан уплатить истцу штраф в размере обеспечительного платежа в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты направления уведомления истцом, а также возместить стоимость неотделимых улучшений, согласованных с ответчиком в порядке п. 7.7.2.1 предварительного договора.

Согласно п. 7.7.2.1 предварительного договора, в случае, если договор расторгается по вине ответчика (неисполнение обязательств ответчиком по настоящему договору) и по основаниям, предусмотренным п. 7.4 договора, в таком случае ответчик обязуется в течение 10 дней с даты расторжения договора и получения от истца подтверждающих документов, компенсировать истцу стоимость неотделимых улучшений, согласованных с ответчиком и произведенных истцом в помещении, рассчитанную на основании документально подтвержденных расходов пропорционально истекшему сроку аренды, по следующей формуле, указанной в данном пункте.

Срок аренды установлен приложением N 1 и составляет 7 лет.

Таким образом, в связи с расторжением ООО "Реал Эстейт Групп" предварительного договора в одностороннем порядке ООО "Просперити" обязано компенсировать ООО "Реал Эстейт Групп" стоимость неотделимых улучшений в размере 14.839.957 руб. 90 коп.

Пунктом 5.3.1 предварительного договора установлено, что сторона 2 обязана уплатить стороне 1 обеспечительный платеж в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты подписания в размере, установленном в приложении 1 к договору.

Под датой подписания подразумевается дата подписания предварительного договора, указанная в начале документа (п. 1.12 предварительного договора).

В соответствии с п. 5.3.2 предварительного договора обеспечительный платеж вносится для обеспечения надлежащего исполнения обязательств стороны 2 по заключению договоров в отношении помещений, проведению подготовительных работ и надлежащего исполнения других обязательств стороны 2 по настоящему договору.

Приложением N 1 установлено, что обеспечительный платеж составляет 38.455 условных единиц.

Согласно п. 1.41 предварительного договора условная единица составляет половину сумму курса Доллара США и Евро к Рублю Российской Федерации, установленного Центральным Банком Российской Федерации на дату осуществления платежа.

11.07.2012 ООО "Реал Эстейт Групп" перечислило на счет ООО "Просперити" обеспечительный платеж в размере 1.667.877 руб. 87 коп., что подтверждается платежным поручением N 2708.

В соответствии с п. 6.12 предварительного договора (в редакции дополнительного соглашения N 1), в случае переноса ориентировочной даты открытия сторона 1 обязана уведомить об этом сторону 2 не позже чем за 30 (тридцать) календарных дней до наступления новой даты открытия, при этом перенос даты открытия без наступления ответственности арендодателя допускается до 01.06.2014.

Полагая, что оснований для удержания обеспечительного платежа у ответчика не имеется, а также с учетом начисления ответчику штрафа, истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением по настоящему делу.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчик предъявил встречный иск о взыскании штрафа за нарушение сроков подготовительных работ в размере 75.000 условных единиц.

Удовлетворяя первоначальные исковые требования, и отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции исходил из наличия доказательств надлежащего исполнения обязательств истцом и отсутствия правовых оснований для удовлетворения встречных требований.

Решение суда первой инстанции в части удовлетворения требований о взыскании обеспечительного платежа ответчиком не оспаривается.

Оценив доводы заявителя апелляционной жалобы и проверив их обоснованность, апелляционный суд считает их несостоятельными в связи со следующим.

Материалами дела установлено, что после подписания акта доступа от 24.03.2014 ООО "Реал Эстейт Групп" привлечены компании для проведения необходимых подготовительных работ.

12.03.2014 ООО "Реал Эстейт Групп" (заказчик) и ООО "Архитектоника СК" (подрядчик) заключили договор строительного подряда N 02/03-14К, согласно условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению проектных работ (электроснабжение, вентиляция, кондиционирование), а также ремонтно-строительных работ собственными и/или привлеченными силами и средствами, в соответствии с проектной документацией и сметами производства работ, которые согласованы сторонами в приложениях к настоящему договору и являются его неотъемлемой частью.

Работы производятся в помещениях по адресу: Московская область, г. Мытищи, Шараповский проезд, владение 2, МТАК "Красный Кит", помещение N Я/10, 2 этаж, магазин "Снежная Королева".

Приложением N 1 к договору предусмотрены следующие виды работ: устройство пола, устройство стен, устройство потолка, инженерные системы, а также разные работы.

Стоимость работ определена в размере 9.976.833 руб. 40 коп.

Указанные работы выполнены в полном объеме, что подтверждается справкой стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 30.09.2014, а также актом о приемке выполненных работ N 1 от 30.09.2014.

Дополнительным соглашением от 10.10.2014 к договору подряда предусмотрено проведение дополнительных работ на объекте: Московская область, г. Мытищи, Шараповский проезд, МТАК "Красный Кит", помещение N Я/10, 2 этаж, магазин "Снежная Королева", предусмотренных приложением N 1 к данному дополнительному соглашению.

Стоимость дополнительных работ составила 197.000 руб.

Указанные дополнительные работы выполнены в полном объеме, что подтверждается справкой стоимости выполненных работ N 1 от 20.11.2014, а также актом о приемке выполненных работ N 1 от 20.11.2014.

Платежными поручениями N 1213 от 21.03.2014, N 644 от 30.04.2014, N 5102 от 19.05.2014, N 8848 от 14.10.2014, N 9993 от 25.12.2014, N 9996 от 26.12.2014, N 10322 от 22.01.2015, N 15900 от 30.12.2015 ООО "Реал Эстейт Групп" оплатило ООО "Архитектоника СК" стоимость всех произведенных работ в полном объеме.

25.03.2014 ООО "Реал Эстейт Групп" и ООО Холдинговая компания "ИнжСтройНадзор" заключили договор N 19/03-014 на разработку рабочей документации, монтаж и пусконаладочные работы, связанные с автоматической пожарной сигнализацией, системой оповещения и управления эвакуацией, а также спринклерному пожаротушению.

Общая стоимость проводимых работ по данному договору составила 1.333.065 руб. 10 коп.

Выполнение работ подтверждается актом о приемке выполненных работ от 04 сентября 2014 года N 1 и справкой стоимости выполненных работ и затрат от 04 сентября 2014 года N 1.

Платежными поручениями от 01 апреля 2014 года N 365 и от 12 сентября 2014 года N 8262 ООО "Реал Эстейт Групп" полностью оплатило выполненные ООО Холдинговая компания "ИнжСтройНадзор" работы.

В рамках договора поставки N SNQ-1-19-11-2010, заключенного 24.12.2010 между ООО "Реал Эстейт Групп" (покупатель) и ООО "Артлайт-Групп" (поставщик), приобретены светильники и комплектующие к ним на общую сумму 1.670.406 руб. 24 коп., что подтверждается приложением N 237 от 14 апреля 2014, товарной накладной от 20 мая 2014 года, а также требованием-накладной от 21 мая 2014 года N 45.

Платежным поручением от 18 июня 2014 года N 6546 ООО "Реал Эстейт Групп" произвело оплату ООО "Артлайт-Групп" стоимости товара в полном объеме.

07.04.2014 ООО "Реал Эстейт Групп" (заказчик) и ООО "Строй-сервис" (подрядчик) заключили договор подряда N 02-РЭГ/05, согласно условиям которого заказчик передает, а подрядчик принимает на себя обязательства на проведение работ по изготовлению и монтажу витринного остекления и рольставней в помещении магазина "Снежная Королева", расположенного в многофункциональном торгово-административном комплексе "Красный Кит" (2-ая очередь), находящегося по адресу: МО, г. Мытищи, Шараповский пр-д, вл. 2.

Стоимость работ определена в размере 493.700 руб.

Указанные в договоре подряда от 07.04.2014 N 02-РЭГ/05 работы выполнены в полном объеме, что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 30 апреля 2014 года N 03-РЭГ/14, а также актом о приемке выполненных работ от 30 апреля 2014 года N 03-РЭГ/14.

Платежными поручениями от 16 апреля 2014 года N 4605 и от 22 мая 2014 года N 5171 ООО "Реал Эстейт Групп" произвело оплату ООО "Строй-сервис" стоимости выполненных работ в полном объеме.

07.05.2014 ООО "Реал Эстейт Групп" (заказчик") и ООО "ВентКомплектСервис" (исполнитель) заключили договор N 07/05/14, согласно условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства по монтажу системы дымоудаления в помещениях магазина "Снежная Королева", расположенного в МТАК "Красный Кит" (2-ая очередь) по адресу: МО, г. Мытищи, Шараповский пр-д, вл. 2.

Работы выполняются из оборудования и материалов, поставляемых исполнителем. Перечень, количество и стоимость поставляемых оборудования и материалов согласуется сторонами в локальной смете (приложение N 1 к настоящему договору).

Общая сумма договора, согласно совместно утвержденной локальной смете, составляет 362.500 руб.

Работы по договору от 07.05.2014 года N 07/05/14 выполнены в полном объеме, что подтверждается справкой стоимости выполненных работ и затрат от 25 июня 2014 года N 1 и актом о приемке выполненных работ от 25 июня 2014 года N 1.

Платежными поручениями от 23 мая 2014 года N 5183 и от 07 июля 2014 года N 6931 ООО "Реал Эстейт Групп" оплатило ООО "ВентКомплектСервис" стоимость выполненных работ в полном объеме.

20 июня 2012 года заключен договор поставки N 200612-1 между ООО "Реал Эстейт Групп" (покупатель) и ООО "Бастион-М" (поставщик), согласно условиям которого поставщик обязуется продать (передать в собственность) покупателю керамогранитные плиты по поступившей заявке (свободная форма) от покупателя.

В рамках указанного договора поставки ООО "Реал Эстейт Групп" приобретены керамогранитные плиты для помещения магазина "Снежная королева", расположенного в МКАТ "Красный Кит", на общую сумму 806.453 руб. 16 коп., что подтверждается требованием-накладной от 02 апреля 2014 года N 53, товарной накладной от 09 декабря 2013 года N УТ000000727 и от 19 декабря 2013 года N УТ0000001727.

Платежным поручением от 01 июля 2013 года N 2877 ООО "Реал Эстейт Групп" оплатило ООО "Бастион-М" стоимость приобретенного керамогранита в полном объеме.

Согласно п. 4.2.6 предварительного договора от 29.06.2012 сторона 2 не имеет права приступать к выполнению подготовительных работ в случае, если проект подготовительных работ не согласован со стороной 1, при этом отсутствие согласования не может служить автоматическим основанием для увеличения срока выполнения подготовительных работ, и/или изменения даты предоставления помещения для проведения подготовительных работ или даты открытия.

С 24.03.2014 сторонами подписан акт доступа, ООО "Просперити" известно о проведении ООО "Реал Эстейт Групп" подготовительных работ в помещении, однако ответчик не заявлял и не направлял в адрес истца уведомления (требования) о прекращении проведения подготовительных работ в помещении.

Проведенные работы согласованы с ООО "Просперити", что подтверждается представленными в материалы дела актами освидетельствования скрытых работ N 1-АР - N 14-АР, N ЭОМ-1, N ОВиК1, N ХС-1, N ХС-2 и N ОВ-1.

Таким образом, ООО "Просперити" допустило ООО "Реал Эстейт Групп" для проведения подготовительных работ и не возражало против их проведения.

Пунктом 7.6.4 предварительного договора от 29.06.2012 предусмотрено, что в случае одностороннего отказа стороны 2 от исполнения настоящего договора по основаниям, перечисленным в статье 7.4, сторона 1 обязана уплатить стороне 2 штраф в размере обеспечительного платежа в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты направления уведомления стороной 2, а также возместить стоимость неотделимых улучшений, согласованных со стороной 1, в порядке п. 7.7.2.1 предварительного договора.

Документально подтвержденная полная стоимость неотделимых улучшений осуществленных ООО "Реал Эстейт Групп" в связи с проведением подготовительных работ (подготовки помещения к последующей аренде и осуществлению коммерческой деятельности) составляет 14.839.957 руб. 90 коп.

Кроме того, исходя из положений предварительного договора проведение ООО "Реал Эстейт Групп" подготовительных работ направлено на подготовку помещения для ведения ООО "Реал Эстейт Групп" коммерческой деятельности, под которой согласно п. 1.20 указанного договора понимается розничная торговля товарами в соответствии с ассортиментным перечнем и торговым профилем стороны 2, приведенным в приложении 1 к договору.

Исходя из п. 2 акта доступа от 24.03.2014 передаваемое ООО "Реал Эстейт Групп" помещение не пригодно для ведения коммерческой деятельности: на полу имеется только стяжка цементно-песчаная толщиной 80 мм; потолки - монолитная железобетонная плита и т.д.

ООО "Просперити", передавая ООО "Реал Эстейт Групп" помещение для проведения подготовительных работ, исходило из необходимости приведения помещения в состояние, готовое для последующей передаче помещения ООО "Реал Эстейт Групп" по договору долгосрочной аренды.

Однако между ООО "Реал Эстейт Групп" и ООО "Просперити" не заключены ни долгосрочный договор аренды, ни договор фактического пользования в силу нарушений ООО "Просперити" принятых на себя обязательств по открытию торгового центра.

Следовательно, ООО "Реал Эстейт Групп" не смогло воспользоваться улучшениями, созданными за счет собственных средств.

При этом, согласно п. 4.4.6 предварительного договора от 29.06.2012 в случае, если в ходе проведения подготовительных работ в помещениях произведены неотделимые улучшения, то неотделимые улучшения ставятся на баланс стороны 2 и подлежат передаче стороне 1 при возврате помещений в соответствии с процедурой, предусмотренной в договоре фактического пользования или в долгосрочном договоре аренды, или при досрочном расторжении настоящего договора.

Предварительным договором от 29.06.2012 установлено, что все неотделимые улучшения, произведенные ООО "Реал Эстейт Групп" в рамках предварительного договора, ставятся на баланс истца и в последующем передаются ООО "Просперити" при возврате помещений, которое фактически становится собственником данных неотделимых улучшений.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, учитывая вышеизложенное, требования истца в части взыскания стоимости неотделимых улучшений в размере 14.839.957 руб. 90 коп. правомерно и обоснованно взысканы судом первой инстанции.

ООО "Реал Эстейт Групп" также заявлено о взыскании штрафа в размере 2.122.400 руб. 87 коп. в связи с расторжением предварительного договора от 29.06.2012 в одностороннем порядке.

Пунктом 7.6.4 предварительного договора предусмотрено, что в случае одностороннего отказа истца от исполнения настоящего договора по основаниям, перечисленным в статье 7.4 договора, ответчик обязан уплатить истцу штраф в размере обеспечительного платежа в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты направления уведомления истцом, а также возместить стоимость неотделимых улучшений, согласованных с ответчиком, в порядке п. 7.7.2.1 предварительного договора.

Согласно п. 1.41 предварительного договора условная единица составляет половину сумму курса Доллара США и Евро к Рублю Российской Федерации, установленного Центральным Банком Российской Федерации на дату осуществления платежа.

По состоянию на 02.11.2016 размер штрафа в рублях составляет 2.122.400 руб. 87 коп.

Таким образом, ООО "Просперити" обязано уплатить ООО "Реал Эстейт Групп" штраф в размере 32.020 условных единиц в связи с односторонним расторжением предварительного договора от 29.06.2012 по вине ответчика.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о удовлетворении первоначальных требований в обжалуемой части и отсутствии оснований для удовлетворения встречных требований.

Довод заявителя апелляционной жалобы об отсутствии признаков неосновательного обогащения и отсутствие обязательств по возмещению стоимости имущества несостоятелен и опровергается материалами дела (ст.ст. 9, 65, 68 АПК РФ).

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на пункты 34 и 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 2010 года N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - Постановление от 29.04.2010 года N 10/22), согласно которым спор о возврате имущества, вытекающий из договорных отношений или отношений, связанных с применением последствий недействительности сделки, подлежит разрешению в соответствии с законодательством, регулирующим данные отношения, несостоятельна, поскольку основана на неверном толковании норм материального права.

Из Постановления от 29.04.2010 года N 10/22 прямо следует, что требование о возврате имущества, вытекающее из договорных отношений, подлежит разрешению в соответствии с нормами, регулирующими данные отношения.

В рамках настоящего дела требования заявлены на основании предварительного договора от 29.06.2012.

Исходя из пунктов 34 и 35 Постановления от 29.04.2010 года N 10/22 следует, что требование об истребовании имущества из чужого незаконного владения на основании ст. ст. 301, 302 ГК РФ может быть заявлено только в случаях, когда между сторонами отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки; собственник требует возврата имущества из владения лица, которое незаконно им завладело; имущество приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать.

Однако фактические правоотношения, сложившиеся между сторонами, не соответствуют указанным условиям.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения в обжалуемой части.

С учетом изложенного оснований для отмены или изменения судебного акта в обжалуемой части не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены принятого судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 28 апреля 2018 года по делу N А41-75330/16 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.С. Юдина

Судьи

Э.С. Миришов С.К. Ханашевич