Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2018 г. N 09АП-39938/18

г. Москва

03 октября 2018 г.

Дело N А40-129453/16

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей П.А.Порывкина, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

временного управляющего должника - Юшкевича Л.Н. на определение Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2018 об отказе в утверждении мирового соглашения от 27.04.2018, по делу N А40-129453/16, принятое судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой, о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Флэйнер-Сити",

при участии в судебном заседании:

от ООО "УК "СИТИ" - Баканова С.А., дов. от 28.12.207

от временного управляющего должника - Юшкевича Л.Н.- Тарабурин А.В.,дов. от 17.09.2018

от компании КОМПЕТЕНТ ФАЙНЕНС ЛТД - Фридрихсен А.А., дов. от 28.05.2018

от компании "АЙ.И.ЭС. ИМПЕРИЯ ЭСТЕЙТ СЕРВИСЕС ЛТД" - Лужецкая Е.С., дов. от 26.04.2018

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2017 в отношении ЗАО "Флэйнер-Сити" введена процедура внешнего управления, внешним управляющим должника утвержден Юшкевич Л.Н. Сообщение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликовано внешним управляющим в газете "Коммерсантъ" от 14.10.2017 N 192.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2018 отказано в утверждении мирового соглашения от 27.04.2018.

Не согласившись с определением суда, временный управляющий должника - Юшкевич Л.Н. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, утвердив мировое соглашение от 27.04.2018.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, указал на наличие имущества, достаточного для погашения задолженности.

В судебном заседании представители временного управляющего должника - Юшкевича Л.Н., ООО "УК "СИТИ", компании КОМПЕТЕНТ ФАЙНЕНС ЛТД, компании "АЙ.И.ЭС. ИМПЕРИЯ ЭСТЕЙТ СЕРВИСЕС ЛТД" поддержали доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Судом приобщил к материалам дела дополнительные доказательства, приложенные к отзыву ООО "УК "СИТИ", поскольку заявителем обоснована невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Отказывая в утверждении мирового соглашения, суд первой инстанции исходил из того, что на момент проведения собрания кредиторов по вопросу заключения мирового соглашения - 27 апреля 2018 на рассмотрении суда находилось требование кредитора - компании Опексо ЛТД о включении основного долга в размере 10.469.946 руб. Мировое соглашение заключено без участия указанного кредитора.

Между тем, судом не учтено следующее.

В соответствии со статьей 150 Закона о банкротстве на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Согласно статье 153 Закона о банкротстве решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается внешним управляющим.

При заключении мирового соглашения в ходе внешнего управления мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения.

Форма, содержание, условия, последствия мирового соглашения установлены статьями 155, 156, 158, 159 Закона о банкротстве.

Из материалов дела следует, что 27 апреля 2018 г. состоялось собрание кредиторов должника, в котором приняли участие 14 конкурсных кредиторов из шести конкурсных кредиторов должника, что составило 99,38 % от общего числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, что следует из протокола собрания N 3-ВУ от 27.04.2018 г.

На указанном собрании кредиторов было принято решение об утверждении мирового соглашения, заключенного 27.04.2018 г.

Отказывая в утверждения мирового соглашения от 27.04.2018 г., Арбитражный суд г. Москвы принял во внимание правовую позицию, изложенную в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.03.2018 г. N 305-ЭС17-19680 по делу N А40-221705/2016, и указал, что при наличии нерассмотренных требований кредиторов, не голосовавших за выход из процедуры банкротства ( в рассматриваемом деле таким кредитором являлась компания Опексо ЛТД), что является нарушением прав таких кредиторов.

Судебная коллегия не может согласиться с позицией суда первой инстанции в силу следующих обстоятельств.

Компания Опексо ЛТД является миноритарным кредитором, чьи требования составляют 0,19% от суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника. Таким образом, в случае участия данного кредитора в собрании кредиторов, голос данного кредитора не мог бы изменить решение собрания по вопросу утверждения мирового соглашения.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 21 Постановления N 4 от 08.04.2003 г. "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности ( банкротстве)" указал, что мировое соглашение, заключенное по правилам Закона о банкротстве, распространяется только на те требования, которые включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения (пункт 6 статьи 151, пункт 6 статьи 152, пункт 4 статьи 153, пункт 4 статьи 154 Закона).

В силу п. 3 статьи 156 Закона о банкротстве условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение.

На основании выше изложенного, а также с учетом условий, представленного на утверждение суда мирового соглашения, конкурсный кредитор компания Опексо ЛТД вправе предъявить свои требования к должнику после утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу о банкротстве в общем порядке.

Аналогичная правовая позиция изложена в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 24 сентября 2018 г. N 301-ЭС18-13609.

Представленное на утверждение суда мировое соглашение от 27.04.2018 г. по своему содержанию и форме соответствует требованиям, предъявляемым Законом о банкротстве.

Мировое соглашение не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Учитывая изложенное Девятый арбитражный апелляционный суд находит возможным утвердить мировое соглашение от 27.04.2018 г. по делу N А40- 129453/16, заключенное между внешним управляющим должника и кредиторами в представленной редакции.

Полномочные представители внешнего управляющего и конкурсных кредиторов должника, присутствующие в судебном заседании, сообщили, что последствия утверждения мирового соглашения им известны и понятны.

В соответствии с ч. 2 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд также прекращает производство по делу в случае утверждения мирового соглашения.

Руководствуясь ст. ст. 138-141, 150, 151,176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.07.2018 по делу N А40-129453/16 отменить.

Утвердить мировое соглашение по делу N А40-129453/2016 на следующих условиях:

"Закрытое акционерное общество "Флэйнер-Сити", именуемое в дальнейшем "Должник", в лице внешнего управляющего Юшкевича Л.Н., действующего на основании Определения Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2017 года по делу N А40-129453/16-178-82"Б", с одной стороны, и

Собрание кредиторов ЗАО "Флэйнер-Сити", именуемое в дальнейшем "Кредиторы", в лице представителя собрания кредиторов Фридрихсен Анны Александровны, действующей на основании решения собрания кредиторов от "27" апреля 2018 года (протокол N 3-ВУ), с другой стороны,

в совместном упоминании "Стороны", на стадии процедуры внешнего управления в рамках арбитражного дела N А40-129453/16-178-82"Б" о несостоятельности (банкротстве) Должника, заключили настоящее Мировое соглашение о нижеследующем:

1.В соответствии с требованиями действующего законодательства РФ о банкротстве настоящее Мировое соглашение определяет условия, порядок и сроки удовлетворения Должником требований Кредиторов.

1. Настоящим Стороны Мирового соглашения подтверждают, что требования кредиторов первой и второй очередей погашения реестра требований кредиторов Должника, а также требования, обеспеченные залогом имущества Должника, отсутствуют.

2. Требования Кредиторов, учтённые в реестре требований кредиторов Должника в разделе "Основной долг", погашаются Должником пропорционально в следующем порядке:

* не позднее 31.12.2018 года - 20% требований;

* не позднее 31.12.2019 года - 20% требований (40% с учётом предыдущего платежа);

* не позднее 31.12.2020 года - 20% требований (60% с учётом предыдущего платежа);

* не позднее 31.12.2021 года - 20% требований (80% с учётом предыдущего платежа);

* не позднее 31.12.2022 года - 20% требований (100% с учётом предыдущего платежа).

4. Настоящим Мировым соглашением Кредиторы подтверждают, что отказываются от требований, учтённых в реестре требований кредиторов Должника в разделе "Штрафы, пени" в полном объеме.

5. Настоящим Стороны Мирового соглашения выражают согласие об освобождении Должника oт начисления процентов, установленных в п. 2 ст. 156 Закона о банкротстве.

6. Настоящим Стороны Мирового соглашения подтверждают, что каждое погашение (частичное удовлетворение) осуществляется для всех Кредиторов одной очереди одновременно и пропорционально сумме учтённого долга, что не создаёт преимуществ или дополнительных выгод -отдельным кредиторам по сравнению с остальными кредиторами.

7. Неотъемлемым приложением к настоящему Мировому соглашению является решение единственного акционера Должника от "24" апреля 2018 года об одобрении настоящего Мирового соглашения.

8. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом (дело N А40-129453/16-178-82"Б").

9. Настоящее Мировое соглашение может быть расторгнуто в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством РФ.

10. Настоящее Мировое соглашение составлено и подписано в трех идентичных экземплярах, по одному для каждого из Сторон Мирового соглашения и один - для передачи в материалы дела N А40-129453/16-178-82"Б".

Производство по делу N А40-129453/2016 о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Флэйнер-Сити" прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

П.А. Порывкин М.С.Сафронова