Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2018 г. N 11АП-16813/18

г. Самара

04 декабря 2018 г.

Дело N А65-22689/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 декабря 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Александрова А.И., Колодиной Т.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

конкурсного управляющего ООО "Антонио-Пицца" Кузьмина Алексея Александровича, лично, паспорт,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в зале N 1, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Антонио-Пицца" Кузьмина Алексея Александровича на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 03 октября 2018 года о приостановлении производства в части определения размера субсидиарной ответственности Антоняна Аршалуйс Гургеновича до окончания расчетов с кредиторами по делу N А65-22689/2016 (судья Маннанова А.К.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025),

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Республики Татарстан 29.09.2016 поступило заявление Публичного акционерного общества "Тимер Банк", г.Казань (ИНН 1653016689) (далее - Кредитор) о признании общества с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025) (далее - Должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.11.2016 заявление Публичного акционерного общества "Тимер Банк" о признании общества с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца" несостоятельным (банкротом) принято к производству, назначено судебное заседание по проверке обоснованности заявления. Определением от 11.01.2017 к участию в деле привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Афродита" (ОГРН 1071674002047).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 14 марта 2017 года (дата оглашения резолютивной части 09 марта 2017 года) признано обоснованным заявление публичного акционерного общества "Тимер Банк", г.Казань, и в отношении общества с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), введена процедура банкротства наблюдение; временным управляющим должника утверждена кандидатура Кузьмина Алексея Александровича, являющегося членом Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа"; соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 46 от 18.03.2017.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 20 июня 2017 года (резолютивная часть определения оглашена 15 июня 2017 года) общество с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца; конкурсным управляющий утверждена кандидатура Кузьмина Алексея Александровича, являющегося членом Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа". Сведения об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 112 от 24.06.2017 г.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 15 августа 2017 года поступило заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности (вх. 26983).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17 ноября 2017 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности, отказано.

Постановлением апелляционной инстанции по проверке законности и обоснованности определения арбитражного суда, не вступившего в законную силу от 24 января 2018 года, определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 ноября 2017 года оставлено без изменения, апелляционная жалоба- без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 10 апреля 2017 года определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 24 ноября 2017 года и постановление Одиннадцатого Арбитражного апелляционного суда от 24 января 2018 года по делу N А65-22689/2016 отменены, обособленный спор направлен в Арбитражный суд Республики Татарстан на новое рассмотрение.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 25 декабря 2017 года поступило исковое заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности (вх.N 45534).

Отменяя судебный акты первой и апелляционной инстанций, суд кассационной инстанции указал, что сам факт неисполнения руководителем должника обязанности по передаче указанных документов свидетельствует о наличии оснований для привлечения ответственного лица к субсидиарной ответственности в порядке п.2 ст. 61.11 закон о банкротстве. При этом, ответчиком не доказаны обстоятельства, что он действовал с обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов. Не доказано, что его действия совершены для предотвращения его большего ущерб интересам кредиторов.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 27.12.2017 г., заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности (вх.N 45534) принято к производству, назначено к рассмотрению в судебном заседании на 08 час. 30 мин. 07.02.2018 г.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.02.2018 г., назначено судебное заседание по рассмотрению заявления конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности (вх.N 45534) на 13 час. 15 мин. 12 марта 2018 г.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 апреля 2018 года назначено судебное заседание по рассмотрению заявления конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности, (вх.N 26803 на новое рассмотрение) на 16 мая 2018 года 10 час. 10 мин. Указанным определением суд объединил заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности (вх. 26983) и заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича, о привлечении Антонян Аршалуйс Гургеновича к субсидиарной ответственности (вх.N 45534) в одно производство для их совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 июня 2018 года производство по обособленному спору в части определения размера субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами (13.08.2018) приостановлено.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 09 июня 2018 года поступило заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), Кузьмина Алексея Александровича о возобновлении производства по рассмотрению заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 19 июня 2018 года производство по обособленному спору в части определения размера субсидиарной ответственности возобновлено, назначено к рассмотрению в судебном заседании на 13 час. 00 мин. 16 июля 2018 г. Определением от 16 июля 2018 г. судебное заседание отложено на 09 час. 50 мин. 15 августа 2018 г. Определением от 15 августа 2018 г. судебное заседание отложено на 16 час. 30 мин. 26 сентября 2018 года

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 03 октября 2018 года приостановлено производство в части определения размера субсидиарной ответственности Антоняна Аршалуйс Гургеновича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), до окончания расчетов с кредиторами.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Антонио-Пицца" Кузьмин Алексей Александрович обратилcя в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции о приостановлении производства по заявлению, определить размер ответственности Антоняна А.Г. в размере 76313765,46 руб., выдать исполнительный лист. Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции конкурсный управляющий ООО "Антонио-Пицца" Кузьмин Алексей Александрович апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. Иные лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело в отсутствии неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с положением статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ч.1. статьи 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве рассматриваются арбитражными судами в соответствии с требованием настоящего Кодекса, с особенностями, установленными законодательством о банкротстве.

Согласно абзацу шестому пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 4 данной статьи, невозможно определить размер ответственности, суд после установления всех иных имеющих значение фактов приостанавливает рассмотрение этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами. При рассмотрении заявления о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности по основаниям пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве судам необходимо проверить наличие условий для возложения ответственности на указанное лицо, а затем определить размер ответственности контролирующего лица. В случае если на момент рассмотрения заявления размер ответственности определить невозможно, производство по заявлению подлежит приостановлению.

Как следует из картотеки арбитражных дел, определением суда от 16 мая 2018 года по настоящему делу Антонян Аршалуйс Гургеновича привлечен к субсидиарной ответственности на основании п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, приостановлено производство по обособленному спору в части определения размера субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами, поскольку на момент вынесения судебного акта, не представлялось возможным определить размер ответственности бывшего руководителя должника, поскольку не все мероприятия конкурсного производства по формирования конкурсной массы были завершены, к расчетам с кредиторами конкурсный управляющий не преступал. Указанный судебный акт вступил в законную силу, обстоятельства, установленные судебным актом в силу ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат повторному доказыванию.

По ходатайству конкурсного управляющего производство в части установления размера ответственности Антонян А.Г. возобновлено.

Как следует из материалов основного дела о банкротстве должника, в период конкурсного производства по делу N А65-22689/2016 с бывшего руководителя должника Антонян А.Г. были взысканы убытки, причиненные ООО "Антонио-Пицца" в размере 12469000 рублей. В связи с чем, проведена дополнительная инвентаризация дебиторской задолженности должника, результаты которой включены в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сообщением N 2086484 от 15.09.2017 г.

Права требования (дебиторская задолженность) ООО "Антонио-Пицца" были оценены независимым оценщиком ООО "Куратор", согласно отчету N 59/09-17 от 08.09.2017 г. которого, рыночная стоимость права требования ООО "Антонио-Пицца" составила 217000 рублей. Сведения о поступлении отчета об оценке в адрес конкурсного управляющего должника были внесены в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сообщением N 2071989 от 11.09.2017 г.

На очередном собрании кредиторов должника от 22.09.2017 г. было принято решение о реализации права требования (дебиторской задолженности) ООО "Антонио-Пицца", а также утверждено Положение о порядке реализации дебиторской задолженности ООО "Антонио-Пицца" согласно которому дебиторская задолженность ООО "Антонио-Пицца" подлежит продаже путем проведения открытых торгов в форме аукциона.

Информация о реализации права требования (дебиторской задолженности) ООО "Антонио-Пицца" в форме открытого аукциона была опубликована 30.09.2017 г. в газете "Коммерсантъ" N 182 (сообщение N 16030251145), в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 29.09.2017 г. (сообщение N 2119717). Прием заявок объявлен на период со 02.10.2017 г. по 09.11.2017 г., торги назначены на 13.11.2017 г. на 15 час. 00 мин.

Торги в форме аукциона (форма подачи предложения по цене - открытая), назначенные на 13.11.2017 г. по продаже имущества ООО "Антонио-Пицца" лот N 1: право требования (дебиторская задолженность) ООО "Антонио-Пицца" с общей номинальной стоимостью 12469000,00 руб., признаны состоявшимися.

Победителем признана Сахабутдинова Лилия Ильдусовна (ИНН 163400897335, РФ, РТ, Рыбно-Слободский р-н, с.Кугарчино), предложившая цену в размере 9558850,00 руб.

Конкурсным управляющим ООО "Антонио-Пицца" Кузьминым А.А. от победителя торгов Сахабутдиновой Лилии Ильдусовны получено уведомление об отказе от заключения договора уступки прав требования по результатам аукциона N 1443966 по лоту N 1.

Участник торгов по проведенной торговой процедуре N 1443966, которым предложена наиболее высокая цена предприятия по сравнению с ценой предприятия, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов, которым является ООО "ТПК "Регион" (ИНН/КПП 1660055921/166001001, ОГРН 1021606760867, адрес: 420140, г. Казань, ул. Ю.Фучика, д. 151, офис 2), на предложение конкурсного управляющего Должника о заключении договора купли-продажи, также направил уведомление об отказе от заключения договора уступки прав требования по результатам аукциона N1443966.

В связи с чем, договор купли-продажи по результатам аукциона N 1443966 заключен не был.

В адрес конкурсного управляющего ООО "Антонио-Пицца" Кузьмина А.А. поступило требование ПАО "Тимер Банк" - решение кредитного комитета N 43-2 от 21.11.2017 г. об инициировании процедуры банкротства в отношении гражданина Антоняна А.Г. и согласие Банка на финансирование процедуры банкротства гражданина Антоняна А.Г. в пределах 200000,00 рублей.

В связи с чем, конкурсный управляющий ООО "Антонио-Пицца" обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании гражданина Антонян А.Г. банкротом и включении в реестр требований кредиторов гражданина задолженности перед ООО "Антонио-Пицца" в размере 12469000,00 рублей.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.02.2018 г. по делу N А65-38803/2017 требования ООО "Антонио-Пицца" к должнику - Индивидуальному предпринимателю Антоняну Аршалуйсу Гургеновичу, признаны обоснованными, в отношении него введена процедура реструктуризации долгов гражданина. Требования ООО "Антонио-Пицца" в размере 12469000 рублей - основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника - Индивидуального предпринимателя Антоняна Аршалуйса Гургеновича.

Также определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.06.2018 г. по делу N А65-38803/2017 требования ООО "Антонио-Пицца" в размере 413 526,71 рубля процентов по ст.395 ГК РФ, начисленные на сумму убытков включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника - Индивидуального предпринимателя Антоняна Аршалуйса Гургеновича.

Определением Арбитражного суда от 16 апреля 2018 года приостановлено производство по делу N А65-38803/2017 по рассмотрению требования ООО "Антонио-Пицца" о включении в реестр требований кредиторов должника до вступления в законную силу судебного акта по делу N А65-22689/2016 по рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "Антонио-Пицца" Кузьмина Алексея Александровича о привлечении Антоняна Аршалуйса Гургеновича к субсидиарной ответственности, ввиду отсутствия размера требования.

Согласно ответу Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, в собственности Антонян А.Г. имеются объекты недвижимости.

В соответствии с представленными Центром специального назначения в области обеспечения безопасности дорожного движения исх.N 3/177715904371 от 07.11.2017 г. за Антонян А.Г. числятся транспортные средства в количестве 14 единиц.

Из вышеизложенного следует, что у дебитора ИП Антонян А.Г. имеется имущество, по результатам реализации которого в рамках дела N А65-38803/2017 можно предположить о поступлениях в конкурсную массу Должника ООО "Антонио-Пицца" для дальнейшего расчета с конкурсными кредиторами и достижения целей конкурсного производства по делу NА65-22689/2016.

Таким образом, у должника ООО "Антонио-Пицца" на сегодняшний день имеется дебиторская задолженность (12 469 000 рублей и 413 526,71 рубля), которая в конкурсную массу не возвращена.

Как указывал конкурсный управляющий в суде первой инстанции, финансовым управляющим Антоняна Аршалуйс Гургеновича Насыровой Л.Г. проведена инвентаризация его имущества, выявлено недвижимое имущество должника.

При указанных обстоятельствах конкурсный управляющий считает возможным определить субсидиарную ответственность Антоняна А.Г. по настоящему делу за вычетом из размера субсидиарной ответственности уже примененной к Антоняну А.Г. ответственности в виде убытков в размере 12 469 000 рублей и суммы процентов на эту сумму в размере 413 526 рублей 71 копейка, которые уже включены в реестр требований Антонина А.Г. определениями суда от 08 февраля 2018 г. и от 08 июня 2018 года по делу N А65-38803/2017, что по сути, является активом должника (дебиторская задолженность).

Суд первой инстанции, приостановил производство в части определения размера субсидиарной ответственности Антоняна Аршалуйс Гургеновича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Антонио-Пицца", г.Набережные Челны, (ИНН 1650199917; ОГРН 1091650013025), до окончания расчетов с кредиторами, так как формирование конкурсной массы должника не завершено, в связи с чем, определить размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц не представляется возможным.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции, поскольку дебиторская задолженность в виде убытков и процентов, являющаяся единственным активом должника, конкурсным управляющим в конкурсную массу не взыскана, что препятствует определению размера субсидиарной ответственности арбитражным судом.

Согласно пункту 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве (ред. 29.07.2017) если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Как указывалось выше, определением суда от 16 мая 2018 года по настоящему делу Антонян Аршалуйс Гургеновича привлечен к субсидиарной ответственности. На основании п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, приостановлено производство по обособленному спору в части определения размера субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами. Между тем, расчеты с кредиторами на дату судебного заседания арбитражного суда не были произведены, имущество (актив) в виде дебиторской задолженности не реализовано.

При указанных обстоятельствах, вопрос о размере субсидиарной ответственности должника не мог быть рассмотрен судом до завершения всех мероприятий конкурсного производства и установления факта невозможности удовлетворения требований кредиторов за счет имущества должника, поскольку привлечение лиц к субсидиарной ответственности возможно лишь в случае, когда конкурсной массы недостаточно для удовлетворения всех требований кредиторов и при этом все возможности для формирования конкурсной массы исчерпаны.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего о невозможности распределения денежных средств в пользу кредиторов при неопределении судом размера субсидиарной ответственности, отклоняются судебной коллегией как оценочные, по указанным выше обстоятельствам (наличия дебиторской задолженности). Ссылка конкурсного управляющего в апелляционной жалобе на определение Верховного Суда РФ от 18.01.2018 по делу N 305-ЭС15-17320(15), А40-71548/2014 несостоятельная, так как касается вопроса наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности. Данные обстоятельства уже были установлены определением суда от 16 мая 2018 года.

Исходя из вышеизложенного, судом апелляционной инстанции не установлено нарушений норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого судебного акта о приостановлении производства в части определения размера субсидиарной ответственности Антоняна Аршалуйс Гургеновича до окончания расчетов с кредиторами по делу N А65-22689/2016.

Руководствуясь требованиями статей 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 03 октября 2018 года о приостановлении производства в части определения размера субсидиарной ответственности Антоняна Аршалуйс Гургеновича до окончания расчетов с кредиторами по делу N А65-22689/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

А.И. Александров Т.И. Колодина